驗資的法律意義詳解

驗資的法律意義詳解

　　司法解釋規定，驗資人出具虛假驗資報告，造成委托人的合同債權人的債權得不到清償，依照法律規定，驗資人應承擔法律責任。一般認為，虛假驗資的行為符合侵權行為的構成要件，承擔責任的基礎是驗資人的侵權行為，其責任是一種侵權賠償責任，驗資人應對第三人承擔委托人不能清償的合同之債的賠償責任，筆者對此看法存疑，并試作分析。

　　一、驗資責任不是侵權賠償責任

　　侵權責任的基礎是當事人有侵權行為。而在驗資關(guān)系中，驗資人對委托人的合同債權人沒(méi)有直接的侵權行為，驗資人即使有虛假驗資的行為，也只是針對其與委托人之間的委托驗資關(guān)系而發(fā)生的；與第三人有直接關(guān)系的不是驗資人，而是與第三人有直接的合同關(guān)系的委托人。驗資關(guān)系與合同關(guān)系沒(méi)有直接的聯(lián)系，驗資人不可能對第三人構成違約或者是侵權。所以，認定驗資人對第三人有侵權行為，驗資人應對第三人負侵權責任，是沒(méi)有事實(shí)依據和法律依據的。

　　侵權賠償責任是終極責任，責任主體無(wú)追償權。侵權賠償責任是當事人基于其過(guò)錯而應承擔的民事責任。侵權人有侵權行為，就應對被侵害方承擔侵權責任，當幾方有共同的侵權行為時(shí)，幾方依其過(guò)錯大小承擔相應的賠償責任。侵權賠償責任是一種終極責任，責任人是責任的最終承擔者，當事人承擔相應的責任后，不可以將該責任轉嫁，也不能夠向其他人追償。如果認定驗資人承擔侵權賠償責任，即是認定此責任為一種終極責任，驗資人承擔相應責任后，不能夠將該責任轉嫁給他人，也不得向其他人追償。此種認定，是不利于驗資人的，是損害了驗資人對委托人的追償權利的，也是不符合法律的規定和法律的精神的。

　　確定驗資責任是侵權賠償責任，降低了委托人的責任。委托人作為合同當事人，應該履行其全部的合同債務(wù)，適用全面履行的原則，這是確定無(wú)疑的，是合同法律的明確規定。委托人與第三人之間是一種合同關(guān)系，在這合同關(guān)系中，委托人應是終極責任人，委托人履行債務(wù)后，不得向其他人追償，也不得轉嫁此債務(wù)。將驗資人的責任確定為侵權賠償責任，即是認定驗資人應承擔一定的終極責任，委托人的合同債務(wù)由委托人和驗資人作為終極責任共同分擔了，驗資人承擔的那部分責任就不需要委托人承擔，這樣，就降低了委托人的責任，委托人就占到了便宜，獲得了不正當的利益。委托人獲得這種利益沒(méi)有合法依據，不應該受到法律保護。所以，從此角度來(lái)看，驗資人承擔的不應是侵權責任。

　　將驗資人的責任確定為侵權賠償責任，增大了驗資人的責任。依據司法解釋的規定，驗資人出具虛假的驗資報告，是錯誤的違法行為，當然應承擔一定的責任。但是，把驗資人責任確定為對委托人的合同債權人的侵權責任，確定為一種終極責任，驗資人承擔此責任后，不能再向委托人追償，那么，驗資人承擔的責任就過(guò)重了，對驗資人是不公平的。將驗資人的責任認定為侵權賠償責任，加大驗資人的終極責任必然會(huì )降低委托人的終極責任，這也是不公平的，這在前面已經(jīng)作了說(shuō)明，分析了其不當之處，降低委托人的責任與加大驗資人的責任，具有一致性，加大驗資人的責任也為不當。

　　二、有關(guān)的法律關(guān)系

　　驗資人應對委托人不能清償的合同債務(wù)承擔連帶責任，里面包含了以下的法律關(guān)系。一是驗資人與驗資人之間的委托驗資關(guān)系，一是委托人與第三人之間的合同關(guān)系。這是有關(guān)司法解釋的基礎法律關(guān)系。當委托人不能完全清償合同債務(wù)時(shí)，當驗資人有虛假驗資的行為時(shí)，驗資人就應該在虛假驗資的部分承擔委托人不能清償的部分。委托人不能完全清償其合同債務(wù)，驗資人有虛假驗資的行為，是驗資人承擔有關(guān)法律責任的事實(shí)基礎。

　　三、驗資責任是驗資人對委托人責任的一種補足責任

　　驗資人對委托人的合同債權人無(wú)直接侵權的事實(shí)。委托人對合同債權人的債權有侵害行為，即違約的行為，這是廣義的侵權行為，而驗資人對該合同債權人無(wú)直接的侵害行為。當事人承擔賠償責任，是基于有侵害他人合法權益的行為。委托人不清償合同債務(wù)的行為，違反了合同義務(wù)，是對第三人債權的侵害，委托人應承擔違約責任。對第三人的債權，驗資人沒(méi)有直接的侵害行為，這也是事實(shí)，所以，驗資人就不應該對對第三人承擔侵權責任。根據有關(guān)司法解釋?zhuān)�委托人不能清償全部的合同債�?wù)時(shí)，驗資人基于其虛假驗資的行為，承擔委托人不足清償部分的責任�？梢�(jiàn)，這種責任是一種補足的性質(zhì)，這種補足責任的依據是驗資人有虛假驗資行為，這種行為是在委托關(guān)系之間發(fā)生的，而不是在委托人于第三人之間的合同關(guān)系中間發(fā)生的，所以，驗資人對第三人的債權沒(méi)有直接的侵權行為，也不應承擔侵權責任。

　　四、驗資責任是一種保證責任

　　驗資人出具驗資報告的行為，從實(shí)質(zhì)來(lái)說(shuō)，是一種證明和保證的行為。驗資人與委托人之間有委托驗證的合同關(guān)系，驗資人依照合同的約定，對委托人的注冊資本進(jìn)行驗證，出具驗資報告。

　　1、驗資報告在公法上的意義。驗資報告是委托人取得營(yíng)業(yè)執照的一個(gè)依據。驗資人通過(guò)驗資報告向公司登記機關(guān)證明，該公司的注冊資本是真實(shí)的，據驗資報告及其他要件，委托人在公司登記機關(guān)取得法人資格。

　　2、驗資報告在民法上的意義。一是，驗資人出具驗資報告，是發(fā)生于驗資人和委托人之間合同關(guān)系的行為。虛假驗資報告的出具，常是因為驗資人和委托人的共同過(guò)錯而產(chǎn)生的。二是，驗資人為驗資行為而與社會(huì )公眾發(fā)生民事關(guān)系，驗資報告具有保證的作用。驗資報告放在公司登記機關(guān)供社會(huì )公眾查閱，驗資人通過(guò)驗資報告向社會(huì )公眾證明和保證該公司的注冊資本是真實(shí)的。驗資報告特別對以后的委托人的合同債權人作出保證，保證委托人具有真實(shí)的注冊資本和相應的履約能力。驗資人通過(guò)驗資報告向社會(huì )公眾保證注冊資本的真實(shí)性，這是驗資人的一個(gè)法定義務(wù)，當驗資人沒(méi)有履行這一義務(wù)時(shí)，就應承擔相關(guān)的保證責任。我們對保證義務(wù)的理解，不應只限于對債務(wù)清償的直接保證，保證應是多樣，如出具驗資報告就是一種保證行為。

　　對保證的思考。驗資人出具驗資報告有保證的性質(zhì)，于是就產(chǎn)生了有關(guān)的保證關(guān)系。在這保證關(guān)系中，驗資人是保證人，委托人是被保證人，驗資人向委托人的合同債權人保證委托人的注冊資本的真實(shí)性。依照保證的規定，如果委托人的注冊資本不真實(shí)，驗資人就應向委托人的合同債權人承擔保證責任。

　　1、驗資是對未來(lái)的合同債權人的保證。法律規定，保證是指合同當事人以外的第三人做保證人，擔保義務(wù)人履行合同的制度。保證的對象是合同義務(wù)人履行合同。保證的對象常見(jiàn)的有借款合同等，一般來(lái)說(shuō)，保證是有明確的合同債權人的。而對于暫時(shí)沒(méi)有明確的合同債權人，是否也存在保證，筆者認為，對于此情況來(lái)說(shuō)，并不違反法律的規定和法理，也是應該允許存在保證的。就如本文所說(shuō)的驗資行為，就屬于這樣的情形，在驗資發(fā)生的時(shí)候，其合同債權人是不明確的，但驗資人仍然對尚不明確的債權人存在保證，即如果以后有合同債權人出現，驗資人對其就有保證的義務(wù)。這就是筆者對保證的的擴大化的理解，筆者認為這種理解符合法律和法理，沒(méi)有受到法律的禁止，應是允許的。

　　2、驗資保證的是什么。在上面已經(jīng)明確了驗資是一種保證行為，那么，驗資保證的究竟是什么呢。驗資建立在委托人和驗資人之間的一種合同關(guān)系上，驗資人首先要完成對委托人投資的真實(shí)驗證，并出具真實(shí)的驗資報告，是驗資人的一個(gè)義務(wù)。驗資人另有一個(gè)義務(wù)就是保證義務(wù)，驗資人對未來(lái)的合同債權人有保證的義務(wù)，該義務(wù)是針對不明確的合同債權人的，是針對未來(lái)的合同關(guān)系作出的，保證委托人在注冊資本的范圍內履行未來(lái)的合同。所以，驗資人的保證義務(wù)是，針對未來(lái)的委托人的合同關(guān)系，并且是在注冊資本的范圍內負有義務(wù)。

　　驗資人的保證義務(wù)，是法定的義務(wù)。雖然，驗資人與委托人的合同債權人之間沒(méi)有之間的合同關(guān)系，但是，我們依據法理，應該認定驗資人與委托人的合同債權人之間有保證關(guān)系，該保證關(guān)系是法定的。只要驗資人作為了驗資的行為，就應該認定驗資人對委托人的合同債權人有法定的保證義務(wù)。筆者認為，這符合有關(guān)的司法解釋。

　　驗資人的保證責任有代償性質(zhì)，而非賠償性質(zhì)。驗資人負有保證的義務(wù)。在確定驗資人的責任時(shí)，就應考察驗資人是否盡到了真實(shí)證明注冊資本的義務(wù)，當其盡到了該義務(wù)，驗資人就免除了保證責任；當其未盡到該義務(wù)而出具虛假驗資報告，即是違背了向社會(huì )公眾和委托人的合同債權人作出的保證，是對其保證義務(wù)的一個(gè)違反，應承擔保證責任，在保證范圍內代為清償委托人不能清償部份的合同債務(wù)。確定驗資人的保證責任，可以準確把握驗資人和委托人應承擔的不同責任性質(zhì)，使其“責當其過(guò)”。驗資人應代為委托人清償一定的合同債務(wù)，并可以向委托人追償，使驗資人“責當其過(guò)”。保證責任明確了委托人承擔全部的終極責任，而不因驗資人承擔部分的終極責任而降低委托人的責任，這也是“責當其過(guò)”。這樣，就可克服確定驗資人的責任是賠償責任造成的“責不當過(guò)”的后果。

　　五、對幾個(gè)問(wèn)題的認識

　　驗資人的過(guò)錯行為在保證關(guān)系中的后果。驗資人對委托人的合同債務(wù)承擔保證責任，保證關(guān)系是驗資人承擔責任的基礎法律關(guān)系。驗資人的過(guò)錯行為是其保證責任的根據，當驗資人在出具驗資報告的行為上無(wú)過(guò)錯時(shí)，驗資人就完全盡到了其真實(shí)保證的義務(wù)，則保證責任不啟動(dòng)；當驗資人出具虛假驗資報告時(shí)，就沒(méi)有盡到真實(shí)保證的義務(wù)，則保證責任啟動(dòng)，驗資人應對委托人清償不足的合同債務(wù)部分在證明不實(shí)的范圍內承擔代償責任。應該將該保證責任作為一般保證。

　　責任承擔的順序問(wèn)題。保證責任是解釋委托人和驗資人承擔合同債務(wù)責任順序問(wèn)題的最佳理由。按一般保證的規定，第一順序的清償人是債務(wù)人，第二順序的清償人是保證人。依據有關(guān)司法解釋?zhuān)�在合同債�?wù)的清償中，首先由委托人清償，不足部分，方由驗資人清償。有關(guān)司法解釋對驗資責任的規定與法律對一般保證的規定是一致的。

　　“責當其過(guò)”的問(wèn)題。將驗資人的責任確定為一般保證責任，克服了降低委托人責任和加重驗資人責任的問(wèn)題。依照一般保證的規定，委托人承擔終極責任，并未因驗資人的代償而占到便宜，其責任與過(guò)錯一致。當驗資人有過(guò)錯，就啟動(dòng)保證責任，驗資人就應該承擔代償責任，驗資人承擔代償責任后，可以向委托人追償。這樣，驗資人就承擔了應該承擔的責任，也保護了驗資人的合法利益。

　　所以，可以確定驗資人出具驗資報告的行為，是一種針對社會(huì )公眾和委托人的未來(lái)合同債權人的一般保證行為。當驗資人出具的驗資報告真實(shí)時(shí)，則保證責任不啟動(dòng)。當驗資人出具的驗資報告有虛假時(shí)，如果委托人不能清償合同債務(wù)，則保證責任啟動(dòng)，驗資人在不實(shí)的注冊資本金額內對委托人不能清償的合同債務(wù)承擔代償責任，驗資人承擔代償責任后，可以向委托人追償。

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