獨立董事的詳細論述-獨立董事制度概論

關(guān)于獨立董事的詳細論述-獨立董事制度概論

導語(yǔ)：獨立董事是現代企業(yè)制度下獨立董事制度的產(chǎn)物，是一種新型的現代化企業(yè)管理模式。以下是小編整理的關(guān)于獨立董事的詳細論述，歡迎大家閱讀參考。

一、獨立董事的概念及特點(diǎn)

獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀(guān)判斷的關(guān)系的董事，根據《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(jiàn)》的規定，在二○○二年六月三十日前,上市公司董事會(huì )成員中應當至少包括2名獨立董事;在二○○三年六月三十日前，上市公司董事會(huì )成員中應當至少包括三分之一獨立董事。其最根本的特征是獨立性和專(zhuān)業(yè)性。

所謂“獨立性”，是指獨立董事必須在人格、經(jīng)濟利益、產(chǎn)生程序、行權等方面獨立，不受控股股東和公司管理層的限制。1、資格上的獨立性。2、產(chǎn)生程序上的獨立性。目前，上市公司中絕大部分都是國有企業(yè)，其法人治理結構本身就存在很大的問(wèn)題，如所有者代表缺位、內部人控制問(wèn)題、大股東操縱股東會(huì )等，很難確保獨立董事的獨立性，而且現在許多獨立董事是由公司的領(lǐng)導或管理層拉來(lái)或請來(lái)的“人情董事”，權力不清，職責不明。3、經(jīng)濟上的獨立性。經(jīng)濟的獨立性不能僅僅從表面上去理解，獨立董事只要工作認真、盡職盡責，并就其過(guò)錯承擔相應的法律責任，就應該獲得與其承擔的義務(wù)和責任相應的報酬，應該建立一套合理的激勵約束機制。4、行權上的獨立性。在 國上市公司中獨立董事的作用并沒(méi)有得到充分發(fā)揮，主要原因：一是獨立董事在上市公司的董事會(huì )中的比例太低，二是上市公司的法人治理結構中沒(méi)有設立相應的行權機構。

所謂“專(zhuān)業(yè)性”是指是指獨立董事必須具備一定的專(zhuān)業(yè)素質(zhì)和能力，能夠憑自己的專(zhuān)業(yè)知識和經(jīng)驗對公司的董事和經(jīng)理以及有關(guān)問(wèn)題獨立地做出判斷和發(fā)表有價(jià)值的意見(jiàn)。目前， 國企業(yè)的獨立董事一般是社會(huì )名流，而且身兼數職，一年只有十幾天的時(shí)間花在上市公司身上，他們對上市公司很難有時(shí)間全面了解，并在此基礎上發(fā)表有價(jià)值的意見(jiàn)，而社會(huì )名流未必真正懂得經(jīng)營(yíng)和管理，更缺乏必要的法律和財務(wù)專(zhuān)業(yè)知識。

二、獨立董事的職責概述

獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事應當按照相關(guān)法律法規、《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(jiàn)》和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權益不受損害。獨立董事應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人、或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨立董事的職責。

三、獨立董事的任職資格

擔任獨立董事應當符合下列基本條件：(一)根據法律、行政法規及其他有關(guān)規定，具備擔任上市公司董事的資格;(二)具有《指導意見(jiàn)》所要求的獨立性;(三)具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規、規章及規則;(四)具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗;(五)公司章程規定的其他條件。以上只是《指導意見(jiàn)》的原則性規定， 們一般建議應當聘請注冊會(huì )計師和律師擔任，當然具有豐富企業(yè)管理經(jīng)驗的權威人士也是適當的人選，獨立董事及擬擔任獨立董事的人士應當按照中國證監會(huì )的要求，參加中國證監會(huì )及其授權機構所組織的培訓，中國證監會(huì )將對獨立董事的任職資格和獨立性進(jìn)行審核并有最終決定權。

此外，下列人士不得擔任獨立董事：(一)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì )關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會(huì )關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);(二)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬;(三)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬;(四)最近一年內曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員;(五)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢(xún)等服務(wù)的人員;(六)公司章程規定的其他人員;(七)中國證監會(huì )認定的其他人員。

四、獨立董事的特別職權

1、重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應由獨立董事認可后，提交董事會(huì )討論;獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務(wù)顧問(wèn)報告，作為其判斷的依據。2、向董事會(huì )提議聘用或解聘會(huì )計師事務(wù)所;3、向董事會(huì )提請召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì );4、提議召開(kāi)董事會(huì );5、獨立聘請外部審計機構和咨詢(xún)機構;6、可以在股東大會(huì )召開(kāi)前公開(kāi)向股東征集投票權。

五、獨立董事的其他獨立意見(jiàn)

1、提名、任免董事;2、聘任或解聘高級管理人員;3、公司董事、高級管理人員的薪酬;4、上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現有或新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來(lái)，以及公司是否采取有效措施回收欠款;5、獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項;6、公司章程規定的其他事項。

六、公司對獨立董事的承諾

(一)上市公司應當保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權。凡須經(jīng)董事會(huì )決策的事項，上市公司必須按法定的時(shí)間提前通知獨立董事并同時(shí)提供足夠的資料，獨立董事認為資料不充分的，可以要求補充。當2名或2名以上獨立董事認為資料不充分或論證不明確時(shí)，可聯(lián)名書(shū)面向董事會(huì )提出延期召開(kāi)董事會(huì )會(huì )議或延期審議該事項，董事會(huì )應予以采納。

上市公司向獨立董事提供的資料，上市公司及獨立董事本人應當至少保存5年。

(二)上市公司應提供獨立董事履行職責所必需的工作條件。上市公司董事會(huì )秘書(shū)應積極為獨立董事履行職責提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等。獨立董事發(fā)表的獨立意見(jiàn)、提案及書(shū)面說(shuō)明應當公告的，董事會(huì )秘書(shū)應及時(shí)到證券交易所辦理公告事宜。

(三)獨立董事行使職權時(shí)，上市公司有關(guān)人員應當積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預其獨立行使職權。

(四)獨立董事聘請中介機構的費用及其他行使職權時(shí)所需的費用由上市公司承擔。

(五)上市公司應當給予獨立董事適當的津貼。津貼的標準應當由董事會(huì )制訂預案，股東大會(huì )審議通過(guò)，并在公司年報中進(jìn)行披露。

除上述津貼外，獨立董事不應從該上市公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機構和人員取得額外的、未予披露的其他利益。

(六)上市公司可以建立必要的獨立董事責任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風(fēng)險。