淺談勞務(wù)派遣的不足分析

淺談勞務(wù)派遣的不足分析

　　勞務(wù)派遣亦稱(chēng)勞動(dòng)力派遣、人才租賃、員工租借、臨時(shí)工作、勞動(dòng)派遣、勞動(dòng)者派遣等。中外稱(chēng)謂有十幾種之多，足以顯現對這一勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域新的用工方式的實(shí)踐與理論認識的多樣性。勞務(wù)派遣最早起源于美國，后在歐洲、日本等發(fā)達國家逐步發(fā)展起來(lái)。其本質(zhì)特征是將傳統的雇主、雇員的雙方勞動(dòng)關(guān)系引入第三方主體，實(shí)行雇用勞動(dòng)者與使用勞動(dòng)力相分離，從而形成一種靈活的就業(yè)方式的新型的勞動(dòng)關(guān)系。這一事物從它呱呱墮地開(kāi)始便頗受爭議，無(wú)論是各國的理論界，還是在微觀(guān)經(jīng)濟的實(shí)務(wù)操作層面上各相關(guān)方的爭論從未停止。伴隨著(zhù)這一事物的發(fā)展，西方市場(chǎng)經(jīng)濟國家經(jīng)歷了從初期的立法嚴格規制到逐步放松的過(guò)程。1997年國際勞工組織以制定并通過(guò)第181號公約的方式對其予以認可，這也是對世界各國提出通過(guò)國內立法以規制其運作的要求，這也說(shuō)明了其具有一定的社會(huì )價(jià)值、合理性和客觀(guān)必然性。

　　我國勞務(wù)派遣的基本情況

　　當勞務(wù)派遣這一新的用工方式在中國市場(chǎng)經(jīng)濟的改革大潮以及在勞動(dòng)力市場(chǎng)的培育過(guò)程中產(chǎn)生以來(lái)，便以無(wú)序、失范和迅猛發(fā)展的態(tài)勢發(fā)展起來(lái)。

　　我國的勞務(wù)派遣，始于上世紀七十年代末期，開(kāi)端是以北京外企人力資源服務(wù)公司向外國使領(lǐng)館及外國公司駐華代表處派遣中方雇員。隨著(zhù)國企改制的深入開(kāi)展以及“減員增效”的大力推行，于是勞務(wù)派遣被作為安置下崗工人的一項重要措施加以推行。例如，1999年的《北京市勞務(wù)派遣組織管理暫行辦法》把“促進(jìn)下崗失業(yè)人員實(shí)現就業(yè)和再就業(yè)”規定為其制定目的之一。隨著(zhù)城市化的發(fā)展，大量的農村富余勞動(dòng)力———農民工以每年近1000萬(wàn)的速度轉移到城鎮里來(lái)，也為勞務(wù)派遣提供了寬厚的基礎，在這種背景下，勞動(dòng)派遣適用范圍必然拓寬，派遣人數急劇增長(cháng)。作為我國勞動(dòng)力市場(chǎng)上的一種新現象，近些年來(lái)發(fā)展勢頭似乎越來(lái)越猛。

　　在過(guò)去的7年里，全國各地各種性質(zhì)和類(lèi)型的派遣機構、組織猛增至近3萬(wàn)家。由各級政府有關(guān)部門(mén)經(jīng)辦或審批的近兩萬(wàn)家。僅北京市勞務(wù)派遣公司已近700家。據介紹，截至目前，上海約有30萬(wàn)被派遣雇員，并且保持著(zhù)每年30~35的增長(cháng)速度。根據相關(guān)方面的調查，目前大量企業(yè)在使用派遣工，僅全國建筑系統使用各種形式的派遣工就超過(guò)1000萬(wàn)人。另外，很多國家機關(guān)和事業(yè)單位目前也都在使用派遣員工。勞務(wù)派遣在我國迅速膨脹

　　勞務(wù)派遣在我國迅速膨脹的原因主要有以下幾點(diǎn)：一是企業(yè)受到利益驅動(dòng)。為減少企業(yè)用工成本、管理成本、訴訟成本和規避法律責任和人工經(jīng)營(yíng)風(fēng)險而大量使用勞務(wù)派遣工。二是我國勞動(dòng)力市場(chǎng)極大的供大于求，為其提供了市場(chǎng)基礎。三是在一些地方政府部門(mén)片面尋求經(jīng)濟發(fā)展和GDP增長(cháng)的深層影響及大力推動(dòng)下，政府勞動(dòng)和人事部門(mén)大量興辦勞務(wù)派遣單位以及社會(huì )上興辦的各種勞務(wù)派遣公司為單純追求經(jīng)濟利益而在失范的情況下運行。四是對勞務(wù)派遣的主體及行為缺少法律規制致其蔓延。五是對其難以實(shí)施勞動(dòng)監察。上述原因是全國人大在立法過(guò)程中為解決勞務(wù)派遣這一現實(shí)問(wèn)題時(shí)必須考慮的因素。勞務(wù)派遣存在合理性

　　勞務(wù)派遣作為一種非傳統的勞動(dòng)關(guān)系，作為彈性化、靈活用工及非正規就業(yè)的出現，必然有其內在的社會(huì )價(jià)值和經(jīng)濟價(jià)值。勞務(wù)派遣誕生以來(lái)，在世界范圍內從禁止到嚴格規范再到逐步放松規制，以及在我國在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下的迅速發(fā)展，充分說(shuō)明這一事物作為一種非標準化勞動(dòng)關(guān)系和靈活用工的方式有著(zhù)一定的合理性，符合了一定社會(huì )條件下的經(jīng)濟發(fā)展的要求和一定層面上人性化的需求。

　　勞務(wù)派遣在某種意義上或是在某種特定的條件下可以增加某些地區的就業(yè)。比如農村富余勞動(dòng)力的轉移；落后地區的勞動(dòng)力人口的輸出，使勞動(dòng)力流動(dòng)就業(yè)社會(huì )化、組織化和有序化；勞務(wù)派遣因其占有的信息資源可以幫助部分勞動(dòng)者解決就業(yè)問(wèn)題；勞務(wù)派遣可以促進(jìn)體制內就業(yè)機制轉換，以及為有編制限制的國企、外資企業(yè)(相當多的跨國公司均有用人指標的問(wèn)題)解決不能直接雇傭人員的問(wèn)題；在一定條件下可以提高用工效率進(jìn)而提高企業(yè)的勞動(dòng)生產(chǎn)率。

　　可以說(shuō)，勞務(wù)派遣在一定程度上滿(mǎn)足了勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域某些方面的不同需求，從而調節勞動(dòng)力市場(chǎng)的供求關(guān)系和變化，具有一定的社會(huì )價(jià)值和經(jīng)濟價(jià)值。對此，我們應以科學(xué)的態(tài)度，客觀(guān)地理性地去分析其利弊。既不高估其作用，也不能低估其負面影響；既不嚴格禁止，也不能全面放開(kāi)，放任不管，而是尋找一個(gè)合適的平衡點(diǎn)來(lái)加以規制，從而發(fā)揮其應有的積極作用并達到雙贏(yíng)、多贏(yíng)的結果。這也正是在此次我國勞動(dòng)合同立法中對其作出特別規定的目的之所在。

　　勞務(wù)派遣存在的問(wèn)題

　　一是其稱(chēng)謂之混亂和五花八門(mén)，充分說(shuō)明人們對勞務(wù)派遣的認識不同以及這一制度缺少權威定論。

　　從全國人大常委會(huì )《勞動(dòng)合同法(草案)》一審稿的“勞動(dòng)力派遣”到三審稿的“勞務(wù)派遣”都不盡完美，簡(jiǎn)單說(shuō)來(lái)“勞動(dòng)力”是附著(zhù)在勞動(dòng)者身上的智力、體力、知識、技能，是不能派的，派的只是勞動(dòng)力的載體———勞動(dòng)者，而“勞務(wù)”則更多的具有民事法律關(guān)系的色彩而同勞動(dòng)關(guān)系相混淆。我個(gè)人傾向于采納很多專(zhuān)家學(xué)者的說(shuō)法———“勞動(dòng)者派遣”，其道理是語(yǔ)意精確，并表明其屬于勞動(dòng)關(guān)系范疇和應由勞動(dòng)法律法規調整，這對明確界定勞務(wù)派遣在勞動(dòng)法律體系中的定位和保障勞動(dòng)者權益是有利的，對完善我國的勞動(dòng)法律體系也是不可缺少的。

　　二是一些勞務(wù)派遣相關(guān)的理論問(wèn)題還有待進(jìn)一步深化認識和研究：如勞動(dòng)派遣、勞動(dòng)者派遣和勞務(wù)派遣的性質(zhì)和區別；勞務(wù)派遣與職介、人事代理的區別；勞務(wù)派遣法律關(guān)系的界定，是新型勞動(dòng)關(guān)系還是異化的勞動(dòng)關(guān)系，是一重勞動(dòng)關(guān)系的雙層運行還是雙重勞動(dòng)關(guān)系；是一個(gè)雇主、兩個(gè)雇主還是共同雇主，其法律責任如何劃分和界定；如何完善勞務(wù)派遣法律制度并保障作為弱勢群體的勞務(wù)派遣職工的合法權益等等。

　　三是勞務(wù)派遣立法滯后，無(wú)法可依，致使其成為現階段我國勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域內的熱點(diǎn)、難點(diǎn)、焦點(diǎn)問(wèn)題并引起國際、國內方方面面的高度關(guān)注，這也是此次立法過(guò)程中對其作出專(zhuān)節規定的一個(gè)重要原因。

　　四是由于相關(guān)法律的缺失，致使勞務(wù)派遣企業(yè)缺少規范和監督，運行失范并難以追究其法律責任。

　　五是現實(shí)中對派遣勞動(dòng)者合法權益的嚴重侵犯。這方面的情況在相當一些地區、產(chǎn)業(yè)和企業(yè)中十分嚴重。

　　1.同工不同酬，在大量使用派遣工的一些行業(yè)、企業(yè)里派遣工工資普遍偏低，有些只有正式工的1/2~1/3。

　　2.通常勞務(wù)派遣公司招聘職工是以產(chǎn)定銷(xiāo)，致使大量派遣工勞動(dòng)合同短期化，失去了職業(yè)生涯的穩定性和連續性，造成勞動(dòng)關(guān)系不穩定。

　　3.隨意終止、解除勞動(dòng)關(guān)系并不支付補償金。

　　4.嚴重的加班加點(diǎn)，不支付加班工資，侵犯勞動(dòng)者休息休假的權利。

　　5.保險權利被蠶食，不為派遣工上或少上各種國家規定的保險，即險種不全、繳費比例偏低和繳費基數大幅縮水。

　　6.派遣工基本上享受不到企業(yè)的福利待遇，企業(yè)住房公積金和企業(yè)年金等均與其無(wú)緣。

　　7.一旦發(fā)生勞動(dòng)爭議，派遣企業(yè)與要派企業(yè)相互推諉，職工難以得到權益保障和法律救濟。

　　8.勞動(dòng)保護和安全生產(chǎn)條件不到位，工傷事故頻發(fā)，生命健康權受損。勞務(wù)派遣負面影響應引起重視

　　大量地使用勞務(wù)派遣的用工形式，在某些地區、行業(yè)和部門(mén)已成為常態(tài)的、主流的用工形式，完全背離了以無(wú)固定期限合同為主的國際主流。勞務(wù)派遣工合法權益受到嚴重侵害，當勞動(dòng)者的黃金年齡過(guò)去以后，往往會(huì )遭到無(wú)情的解雇，大多數人無(wú)法獲得無(wú)固定期限勞動(dòng)合同和得到穩定工作。這不但助長(cháng)了勞動(dòng)合同短期化的現象，如任其發(fā)展下去也會(huì )成為勞動(dòng)關(guān)系穩定和社會(huì )和諧的障礙。

　　由于企業(yè)的逐利性使然，對于派遣企業(yè)而言，自己并不使用勞動(dòng)力，如果用人企業(yè)沒(méi)有特別要求，就不會(huì )對派遣勞動(dòng)者進(jìn)行職業(yè)培訓，更不會(huì )進(jìn)行長(cháng)期培訓。對于真正的用人企業(yè)而言，派遣勞動(dòng)者不屬于本單位正式員工，其流動(dòng)性大，也沒(méi)有對其進(jìn)行人力資本投資的動(dòng)機。長(cháng)期發(fā)展下去，不利于勞動(dòng)者素質(zhì)的提高。同時(shí)，這也剝奪了勞動(dòng)者受教育和培訓的權利。

　　在當前世界經(jīng)濟競爭日益激烈的情況下，國家的競爭優(yōu)勢來(lái)源于企業(yè)競爭優(yōu)勢，國家競爭力實(shí)質(zhì)上就是企業(yè)創(chuàng )新力，而企業(yè)創(chuàng )新力來(lái)源于企業(yè)員工。因此，在企業(yè)內進(jìn)行人力資本投資，提高員工素質(zhì)已成為企業(yè)未來(lái)發(fā)展戰略的重要組成部分。而目前的勞務(wù)派遣則不利于人力資本投資和提高勞動(dòng)者素質(zhì)，從而損害企業(yè)競爭力。這種短視和短期作為長(cháng)期發(fā)展下去，必然影響到國家競爭力和整個(gè)國家經(jīng)濟的發(fā)展。對勞務(wù)派遣的幾點(diǎn)立法建議

　　鑒于勞務(wù)派遣具有一定的社會(huì )價(jià)值和經(jīng)濟價(jià)值以及這種用工方式在我國目前的實(shí)踐運行中存在的嚴重問(wèn)題，亟須對其進(jìn)行必要的規范，以引導其健康良性地發(fā)展并發(fā)揮其應有的積極作用。

　　1.國家在條件成熟時(shí)應就勞務(wù)派遣問(wèn)題進(jìn)行專(zhuān)門(mén)立法，規范這種用工方式的運作，保護勞動(dòng)者的切身合法權益，促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系和諧穩定地發(fā)展。同時(shí)國務(wù)院及地方人大也應制定行政法規和地方性法規。

　　2.在立法上明確和嚴格勞務(wù)派遣機構的許可和審批制度、設立標準和條件(包括注冊資本金、風(fēng)險備用金、企業(yè)創(chuàng )辦和人員資質(zhì)條件等)，使其能承擔相應的風(fēng)險和履行相應的法律責任，以切實(shí)改變目前勞務(wù)派遣無(wú)序發(fā)展和難以追究其法律責任的局面。

　　3.以立法的形式，明確勞務(wù)派遣機構和使用派遣工的單位之間的關(guān)系、各自應承擔的責任；明確被派遣勞動(dòng)者權利的實(shí)現方式和途徑，明確相對人的責任和義務(wù)。

　　4.立法規定勞務(wù)派遣所適用的行業(yè)、工種、崗位，以規范勞務(wù)派遣目前急劇擴大、無(wú)序發(fā)展的狀況。

　　5.對在立法中所確立的同工同酬的原則必須爭取切實(shí)措施，使被派遣的勞動(dòng)者能和所在用人單位的正式員工一樣，享有平等的勞動(dòng)權利。

　　6.立法規定，對勞務(wù)派遣企業(yè)實(shí)行勞動(dòng)年檢制度，對年審不合格的企業(yè)應責令其整改并予以相應的處理處罰，對經(jīng)整改仍不合格的企業(yè)，取締其勞務(wù)派遣資格。

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