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無(wú)試用期錄用須謹慎
案情簡(jiǎn)介
某紡織機械修理公司欲招聘三名車(chē)工，具體錄用條件為：(1)男性，30歲以下;(2)有本市城鎮戶(hù)口;(3)具備三級車(chē)工的技術(shù)水平;(4)身體健康;(5)無(wú)刑事犯罪記錄。小雨(7年車(chē)工經(jīng)驗)和小童(2年車(chē)工經(jīng)驗)均剛被一家企業(yè)裁員出來(lái)，看到招聘廣告便去應聘，并順利通過(guò)面試，于2006年2月12日均與該公司簽訂了勞動(dòng)合同，約定合同期限三年，崗位是車(chē)工。不同的是企業(yè)看到小雨有7年的同行業(yè)工作經(jīng)驗，面試表現出色，就未與其約定試用期;而與小童約定了三個(gè)月的試用期。兩人干活非常認真、仔細，只是由于當初他們從事的工作技術(shù)含量較低，面對新的環(huán)境及新的工作要求均感到有點(diǎn)力不從心。兩個(gè)月過(guò)后，車(chē)間主任對二人的技術(shù)水平也開(kāi)始感到不滿(mǎn)。5月11日，就在小童試用期的最后一天，車(chē)間主任召集小雨和小童進(jìn)行三級工考核。方式是根據專(zhuān)門(mén)考三級車(chē)工用的圖紙，加工出合格的零件;同時(shí)挑選了幾名工程師、技師和檢驗員組成了公司技術(shù)考核組。5月12日，技術(shù)考核組對兩人加工的零件進(jìn)行了考評，認為均不合格，兩人技術(shù)水平都不夠三級。5月13日，公司作出決定：由于小雨、小童不具備三級車(chē)工的技術(shù)水平，不符合公司的錄用條件，從而與之解除勞動(dòng)合同。二人對此不服，向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì )提起申訴，要求恢復勞動(dòng)關(guān)系。
仲裁結果
勞動(dòng)仲裁委員會(huì )支持了小雨和小童的訴請，裁定恢復兩人與公司的勞動(dòng)關(guān)系。
專(zhuān)家點(diǎn)評
小雨和小童雖均獲得了仲裁支持，但情況有所不同，需要分別討論。
焦點(diǎn)一：企業(yè)雖對招聘崗位設定了錄用條件，但沒(méi)有與所錄用員工約定試用期，后來(lái)發(fā)現員工不符合錄用條件時(shí)能否解聘該員工。
答案是否定的。雖然紡織機械修理公司明確地知道自己需要怎樣的員工，并且將這種想法貫徹在了具體的錄用條件里，但錯誤地解讀了法律授權企業(yè)解除不符合錄用條件員工的立法本意�！秳趧�(dòng)法》第二十五條第一款規定“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的……”。本條首先傳遞給企業(yè)的信息就是該條款明確的適用時(shí)間試用期。因而，企業(yè)雖然落實(shí)了“錄用條件”要素，但忽略了適用的時(shí)間前提沒(méi)有與小雨約定試用期，相當于自己放棄了使用該項條款的權利，最終設計得再周詳的“錄用條件”都只能成為無(wú)用的擺設。
焦點(diǎn)二：企業(yè)對試用期員工的考核以及因員工不符合錄用條件而對其所作的解聘決定，是否可以放在試用期滿(mǎn)后。
答案仍然是否定的。紡織機械修理公司與小童約定了三個(gè)月的試用期，并且設定了錄用條件，分別滿(mǎn)足了企業(yè)以“員工不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同”的時(shí)間前提和法律依據，如果企業(yè)在事實(shí)依據和解除時(shí)間方面同樣依法行事，順利解除不符合錄用條件的員工基本不成問(wèn)題。但本案例中，企業(yè)偏偏在這兩個(gè)問(wèn)題上出了偏差沒(méi)有在適當的時(shí)間內將“員工不符合錄用條件”的事實(shí)固定為法律事實(shí);沒(méi)有在法律允許的時(shí)間內做出解除勞動(dòng)合同的決定。勞動(dòng)部辦公廳對《關(guān)于如何確定試用期內不符合錄用條件可以解除勞動(dòng)合同的請示》的復函[勞辦發(fā)〔1995〕16號]文明確規定：“對試用期內不符合錄用條件的勞動(dòng)者，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同;若超過(guò)試用期，則企業(yè)不能以試用期內不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同�！倍景钢�，公司盡管是在試用期內進(jìn)行的考核，但通過(guò)考核證明小童不符合錄用條件(技術(shù)水平不夠三級)的結論，卻是在試用期滿(mǎn)后才得出的。這說(shuō)明證明小童不符合錄用條件，不是在試用期間，而是在試用期后。因此，無(wú)論是從不符合錄用條件的證明時(shí)間，還是從公司做出解除勞動(dòng)合同決定的時(shí)間，公司都喪失了勞動(dòng)合同解除權，更不能以不符合錄用條件為由，來(lái)解除小童的勞動(dòng)合同了。
忠告及對策
企業(yè)設定錄用條件是為了確保招聘的員工可以滿(mǎn)足企業(yè)的需要，并且保證一旦發(fā)現員工不符合錄用條件，企業(yè)可以合法、順利地與其及時(shí)解除合同。為達成這一初衷，企業(yè)不僅要重視“錄用條件”，更重要的是應當與試用期配合使用。第一，我國《勞動(dòng)法》規定的試用期制度，是以勞動(dòng)合同雙方在合同中有明確約定為前提的。若勞動(dòng)合同中對此沒(méi)有約定，就不能適用試用期制度。更不能以試用期內不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同;第二，對試用期員工是否符合錄用條件的考核應放在試用期滿(mǎn)前完成;第三，對試用期內不符合錄用條件的勞動(dòng)者，企業(yè)應當在試用期內作出解除勞動(dòng)合同的決定。
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