暑期法律咨詢(xún)實(shí)習報告

暑期法律咨詢(xún)實(shí)習報告

　　20xx年x月x號開(kāi)始，我們小組在秦文獻教授的帶領(lǐng)下，在大學(xué)路長(cháng)江路交叉口的世紀聯(lián)華超市門(mén)口進(jìn)行了為期10天的免費法律咨詢(xún)活動(dòng)，我們積極努力的幫助需要幫助的人們解決他們遇到到的問(wèn)題，為他們排憂(yōu)解難，在這期間不僅解決了廣大群眾遇到的問(wèn)題，也通過(guò)實(shí)踐活動(dòng)提高了自己的專(zhuān)業(yè)認知水平，讓知識與實(shí)踐相結合與生活相結合，真正做到學(xué)以致用，為國報效，建設法治國家做出自己的一份貢獻。

　　法律咨詢(xún)主要是通過(guò)展板和設咨詢(xún)點(diǎn)的方式來(lái)進(jìn)行，為那些需要法律咨詢(xún)但卻沒(méi)有經(jīng)濟能力的人提供便利，效果還是蠻好，開(kāi)始的時(shí)候由于時(shí)間太早，加上中午太陽(yáng)很大，很少有人過(guò)來(lái)看我們的宣傳展板，隨著(zhù)人流量的增加，過(guò)來(lái)看展板和咨詢(xún)的人也開(kāi)始增多，因為我想著(zhù)以后的服務(wù)盡量晚一點(diǎn)開(kāi)始，并且配上宣傳冊，以方便他們閱讀和珍藏，我們所請的咨詢(xún)老師提到我們這樣做下去永遠做不大，可用的資源太少，宣傳很不到位，只能小打小鬧的那種，我也覺(jué)得自己做活動(dòng)歷來(lái)都是在有限的資源內，從來(lái)沒(méi)有想到去向外界尋求資源，雖然有很多的想法，但很多都因為資金的緣故被擱置了，所以，我想著(zhù)以后做策劃書(shū)，向外界拉贊助。

　　雖然在開(kāi)展咨詢(xún)活動(dòng)前，我們進(jìn)行了深入的調查、充分的調研、細致的分析，精心的準備，并根據反饋的信息制定了一整套的實(shí)施方案，在咨詢(xún)開(kāi)始后，還是遇到了一些列難題，面臨很大被動(dòng)，感覺(jué)到空前的的壓力。由于缺乏對案例的研習，不能很好的將理論和實(shí)際結合起來(lái)，對復雜的案例往往力不從心，感覺(jué)很難下手，尤其是借貸糾紛中的擔保部分，不能很好的理順里面的關(guān)系，深感羞愧。下面就河南登封市人民法院判決的原告侯文兵訴被告趙東山、術(shù)亞棟民間借貸糾紛一案，做出自己的評判。案情：原告侯文賓經(jīng)�？�濤介紹，與20xx年x月xx號借給因做生意經(jīng)營(yíng)急需資金的被告趙東山現金50萬(wàn)元，約定用期一個(gè)月，被告術(shù)亞棟自愿以所購兩套房產(chǎn)為抵押物擔保為證，對原告的訴求，被告趙東山無(wú)異議，術(shù)亞棟以提供的擔保物為所有權不明的房屋，無(wú)法辦理抵押登記為由，主張抵押合同不成立，抵押權不能設立，故所為擔保無(wú)效，自己至始免責。

　　問(wèn)題：未辦理抵押登記的不動(dòng)產(chǎn)抵押合同是否有效？被告術(shù)亞棟的是否承擔責任？該責任的性質(zhì)如何？評析：本案的焦點(diǎn)是抵押登記對不動(dòng)產(chǎn)抵押合同的效力影響，這決定被告術(shù)亞棟是否應當承擔擔保責任。咨詢(xún)意見(jiàn)：對于抵押合同生效時(shí)間和抵押權成立時(shí)間，我國現行法律有如下規定：1995年頒行的《中華人民共和國擔保法》第四十一條規定“當事人以本法第四十二條規定的財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同至登記之日起生效�！�20xx年頒行的《中華人民共和國物權法》第十五條規定“以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規定的財產(chǎn)或者第五項規定的正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時(shí)設立�！憋@然，者兩部法律對抵押權成立時(shí)間規定一致，即登記時(shí)設立。在法條競合的情況下，根據新法優(yōu)于舊法的法律適用原則，抵押合同成立生效的時(shí)間應遵從《物權法》的相關(guān)規定，即自合同成立時(shí)生效，抵押權是否成立不影響抵押合同的效力，因此，只要符合一般合同生效要件，即使未辦理抵押登記，抵押合同亦應有效。

　　在本案中，個(gè)人認為原被告之間的借款合同是雙方當事人真實(shí)意識表示，不違反法律、行政法規的強行性規定或者禁止性規定，依法應當認定成立并生效，被告應依約歸還借款。被告術(shù)亞棟自愿擔保并當場(chǎng)寫(xiě)條為證，該抵押條款也并未違反法律、行政法規的禁止性規定，依法也應當認定為有效，這是符合《物權法》有關(guān)抵押擔保物權的規定的，更符合社會(huì )的公序良俗。在司法實(shí)踐中，不動(dòng)產(chǎn)抵押合同的生效與抵押權設定的關(guān)系應理解為：在當事人意思表示達成一致時(shí)，不動(dòng)產(chǎn)抵押合同在成立時(shí)生效，而當事人辦理抵押登記時(shí)抵押權設立;

　　抵押權設定應以不動(dòng)產(chǎn)抵押合同為依據。不動(dòng)產(chǎn)抵押合同無(wú)效，抵押權當然的不能設定，不動(dòng)產(chǎn)抵押合同有效，抵押權未必就能設定。所以，在抵押權未能設定時(shí)，不能否定有效成立的不動(dòng)產(chǎn)合同的效力。在司法實(shí)務(wù)中，若對已經(jīng)成立而未辦理抵押物登記的不動(dòng)產(chǎn)抵押合同一概認定無(wú)效，那么抵押人違背合同的約定則不構成違約，不承擔違約責任，無(wú)法對其追償，這勢必嚴重侵害債權人利益，有�！吨腥A人民共和國合同法》、《中華人民共和國擔保法》與《中華人民共和國物權法》的立法宗旨。

　　被告人術(shù)亞棟在本案中承擔的應該是一種違約責任。因為《物權法》的頒布明確了“物權、債權區分的雙軌制”原則，即使抵押物權不成立，仍不影響抵押合同的成立及生效，其法理基礎是抵押合同生效和抵押權生效是物權變動(dòng)的原因和結果行為，兩者沒(méi)有必然關(guān)系。就本案而言，抵押合同簽訂后，被告術(shù)某即負有配合原告侯某辦理抵押權登記的法定義務(wù)，這一義務(wù)的履行便于侯某取得抵押權，抵押權設立后，抵押權人在債務(wù)人到期不能償還債務(wù)時(shí)，才得以就該抵押物在其價(jià)值范圍內得到擔保并優(yōu)先獲得清償。

　　事實(shí)查明，抵押擔保人術(shù)某以所購沒(méi)有房產(chǎn)證的房產(chǎn)做抵押，并在借款合同上以擔保人的身份簽名認可，以一種虛構的所有權信息，惡意騙取原告侯某的信任，誘使對方做出借款承諾，致使原告遭受不應有的損失，負有主要責任。在抵押合同成立并生效后，對合同當事人就產(chǎn)生拘束力，被告術(shù)某無(wú)法協(xié)助抵押權人辦理抵押登記，正是不履行自己法定義務(wù)的表現，構成根本違約，理應依法承擔違約責任，即在其意欲提供抵押的兩棟房產(chǎn)價(jià)值范圍內，對債務(wù)人無(wú)法清償的債務(wù)部分予以清償。因此，術(shù)某承擔違約責任的方式也就表現為補充清償責任。

　　在現場(chǎng)咨詢(xún)活動(dòng)中，通過(guò)對鮮活案例的解答，我們的法律應用水平有了明顯的提高。以前，對法律知識只是很膚淺的理解，很感性的認識，現在能領(lǐng)悟到法律的深層次內涵，有了理性的認識，逐漸使自己的法律意識產(chǎn)生了質(zhì)的轉變。此次咨詢(xún)活動(dòng)，不僅擴大了法律知識的傳播，加深了學(xué)生和普通民眾的感情，也檢測了我們的學(xué)習效果。我們更深刻的掌握了基本的法學(xué)知識，理解了法制的基本精神，增強了法律觀(guān)念，認識到法學(xué)的重要性，堅定了做合格的法律人，報效祖國，奉獻社會(huì )的信念。

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