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如何理解勞動(dòng)法意義上的“知道或者應當知道”
勞動(dòng)部辦公廳
關(guān)于對《中華人民共和國企業(yè)勞動(dòng)爭議處理條例》第二十三條如何理解的復函
勞辦發(fā)[1994]257號
江蘇省勞動(dòng)局：
“關(guān)于《中華人民共和國企業(yè)勞動(dòng)爭議處理條例》第二十三條‘知道或應當知道其權利被侵害之日’如何理解的請示”(蘇勞仲[1994]13號)收悉�，F函復如下：
《中華人民共和國企業(yè)勞動(dòng)爭議處理條例》第二十三條規定“知道或應當知道其權利被侵害之日”，是指有證據表明權利人知道自己的權利被侵害的日期，或者根據一般規律推定權利人知道自己的權利被侵害的日期，即勞動(dòng)爭議發(fā)生之日�！爸阑驊斨榔錂嗬磺趾χ铡�，是勞動(dòng)爭議仲裁申訴時(shí)效的開(kāi)始。因此，“知道或應當知道其權利被侵害之日”不應從侵權行為終結之日起計算。
一九九四年八月十六日
職工退休時(shí)間是否為勞動(dòng)爭議發(fā)生之日
[案情]
原告張某于1977年到被告某國營(yíng)農場(chǎng)工作，雙方建立了勞動(dòng)關(guān)系。1988年起實(shí)行家庭聯(lián)產(chǎn)承包制，張某家按規定承包了農場(chǎng)的部分土地。1994年1月，張某的丈夫沈某代表家庭與農場(chǎng)簽訂了18畝魚(yú)池的承包合同，承包期至2003年年底。2003年10月，張某提出書(shū)面申請，要求農場(chǎng)為其辦理正式職工退休手續。2004年6月2日，農場(chǎng)在張某的書(shū)面申請上作出批示，以其已于1993年12月15日作出《關(guān)于辭退農工張某的決定》將張辭退為由，不同意為其辦理正式職工退休手續，只同意按計劃外臨時(shí)工的退休待遇，每月給張某領(lǐng)取300元退休金。張某認為其未收到辭退決定書(shū)，雙方為此發(fā)生爭議。張某于2004年6月15日向南通市開(kāi)發(fā)區勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì )提出仲裁申請，該仲裁委員會(huì )于2004年6月29日以超過(guò)仲裁時(shí)效為由作出不予受理的通知，張遂于 7月14日起訴。
另查，農場(chǎng)與一般企業(yè)不同，職工平時(shí)在各家干承包活。職工到了退休年齡，有的是事后自己找農場(chǎng)申辦退休手續，有的是農場(chǎng)事后通知他們去辦退休手續。
案件審理過(guò)程中，被告關(guān)于其作出辭退張某決定后即向張某送達，并抄報有關(guān)主管部門(mén)備案的主張，未提供證據證明。但被告辯稱(chēng)：張某在1999年8月17日就達到50歲的退休年齡，未到單位辦理退休手續，根據勞動(dòng)法相關(guān)規定：“勞動(dòng)爭議發(fā)生之日”是指當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日。本案中“退休之日”是原告應當知道爭議發(fā)生之日。故張某申請仲裁超過(guò)時(shí)效。
[爭議焦點(diǎn)及分歧]
原告申請仲裁有無(wú)超過(guò)法定期限成為本案爭議的主要焦點(diǎn)。該焦點(diǎn)所集中的問(wèn)題是能否認定“退休之日”為勞動(dòng)爭議發(fā)生之日。
用人單位在職工退休前將其辭退，又未依法向該職工送達辭退決定書(shū)，而職工到達退休年齡未及時(shí)到單位辦理退休手續，導致被辭退后多年才知道被辭退的事實(shí)，能否以其退休時(shí)間作為應當知道爭議發(fā)生的時(shí)間，實(shí)踐中對此存在分歧。第一種觀(guān)點(diǎn)認為，職工在到達退休年齡就應及時(shí)到單位辦理退休手續，如果按時(shí)辦退休手續，其就能夠知道已被單位辭退的事實(shí)，并就爭議事實(shí)及時(shí)尋找救濟途徑。由于其怠于行使自己的權利，使應當知道的爭議事實(shí)因其自身原因而未得知，由此引起的法律后果應由其自行承擔。第二種觀(guān)點(diǎn)認為，及時(shí)辦理退休手續只是職工得以知道爭議事實(shí)的途徑之一。職工推遲辦理退休手續，只能視為其自愿放棄享受退休待遇，如退休金等，不能推及退休之日就是其應當知道爭議發(fā)生之日，從而認定其超過(guò)救濟的法定期限。筆者同意第二種觀(guān)點(diǎn)。
[評析]
勞動(dòng)爭議發(fā)生之日是確定當事人申請仲裁有無(wú)超過(guò)法定期限的關(guān)鍵。多數情況下，爭議發(fā)生之日是比較明確的。但單位辭退職工或作出除名決定等是用人單位的單方行為，如果用人單位不按法律規定的程序和途徑送達決定書(shū)，勞動(dòng)者就無(wú)從知曉自己已被單位處理。爭議發(fā)生的確切時(shí)間也就較難判斷。當前，因單位未及時(shí)送達處理決定，而勞動(dòng)者又未及時(shí)辦理退休手續，導致多年之后才知道被辭退或除名的勞動(dòng)爭議案件增多，本案即為一起典型案件。
筆者認為“退休之日”不能作為原告應當知道爭議發(fā)生之日，理由如下：
一、以“退休之日”作為應當知道爭議發(fā)生之日不符合“應當知道”的立法精神。
我國立法在很多情況下采用“知道或應當知道”的用語(yǔ)形式。其立法意圖在于敦促當事人及時(shí)行使權利，保障社會(huì )關(guān)系的穩定。即使無(wú)法確定爭議的確切時(shí)間，如果當事人應當知道爭議發(fā)生而怠于行使權利，將承擔不利的法律后果。此處的權利包括追索、仲裁、起訴等。當事人在時(shí)效內主張權利應屬于法律規定的義務(wù)范疇，一旦違反，將承擔敗訴的后果。遲延辦理退休手續顯然不屬于上述“怠于行使權利”的情形。辦理退休手續是勞動(dòng)者達到退休年齡，按照國家規定所辦理的享受退休待遇的手續。通常情況下，職工達到退休年齡就應當辦理退休手續，由于我國法律對退休手續的辦理時(shí)間并沒(méi)有強制性規定。因此遲延辦理不違反法律規定，也不會(huì )導致退休待遇落空，當事人可預見(jiàn)的法律后果只是損失部分退休金。享受退休待遇是勞動(dòng)者的一項權利，當事人有權放棄，且無(wú)需承擔任何法律責任。如果遲延辦理退休手續而導致喪失將勞動(dòng)爭議納入法律救濟途徑的后果無(wú)疑是對“權利自由處分”原則的違反，也是對“怠于行使權利者”范圍的曲解和擴大。
二、以“退休之日”作為應當知道爭議發(fā)生之日不符合法律推定的構成條件。
認定“應當知道”屬于法律推定的一種。法律推定是指根據法律的規定從某一事實(shí)而推定另一事實(shí)存在的一種證據規則。辦理退休手續的前提是直至退休，勞動(dòng)者與用人單位的勞動(dòng)關(guān)系繼續存在。勞動(dòng)關(guān)系非因正常途徑不得隨意變更。因此由不及時(shí)辦理退休手續的事實(shí)不能推斷出勞動(dòng)者應該知道其已經(jīng)被辭退。本案中當農場(chǎng)沒(méi)有直接送達辭退決定書(shū)時(shí)，張某無(wú)法預料其已被辭退，而法律也未作按時(shí)辦理退休手續的強行性規定。關(guān)于辭退的爭議一直懸而未決的原因不在于職工未及時(shí)辦理退休手續。故如果以此作出不利于勞動(dòng)者的判決是不公平的，也是不合法的。因此，雖然張某提起仲裁距農場(chǎng)作出辭退決定已有11年，距其退休也有5年，仍無(wú)法推定出張某已知道自己被辭退的事實(shí)。
三、以“退休之日”作為應當知道爭議發(fā)生之日不符合辦理勞動(dòng)爭議案件的政策傾向。
勞動(dòng)爭議案件的雙方當事人勢力不均衡，勞動(dòng)者處于弱勢地位。因此對勞動(dòng)爭議發(fā)生時(shí)間的認定也應從有利于勞動(dòng)者的角度考慮。在勞動(dòng)力市場(chǎng)放開(kāi)、企業(yè)改制過(guò)程中，大量勞動(dòng)者被推向社會(huì )，有一部分采取買(mǎi)斷工齡、下崗分流的做法，不再與單位發(fā)生任何關(guān)系，也還有一部分采取離職或提前“退休”、工資打折的方式分流，這部分人達到退休年齡，仍可辦理退休手續，享受養老保險待遇。在此情況下有不少人靠打工另謀生路。因此出現為數不少的到期不及時(shí)辦理退休手續的勞動(dòng)者也屬情理之中。如果以“退休之日”作為應當知道爭議發(fā)生之日，實(shí)際上無(wú)形的剝奪了勞動(dòng)者保護自身合法利益的寶貴途徑。又如本案中，用人單位是農場(chǎng)，職工的勞動(dòng)方式是各自在家種田而非集中勞作，企業(yè)對職工的管理是松散的，雙方除訂立勞動(dòng)合同外，還訂立家庭承包合同。農場(chǎng)在1993年辭退張某后的次年仍然與其丈夫簽訂了家庭承包合同，承包期至2003年底。該承包合同的存在也淡化了張某對退休的關(guān)注，況且對退休手續的辦理，用人單位也有敦促、協(xié)助的責任。
綜上所述，職工退休時(shí)間不能作為職工應當知道爭議發(fā)生之日。本案經(jīng)審理，認定原告申請仲裁未超過(guò)時(shí)效，最終依法撤銷(xiāo)了用人單位的辭退決定，維護了職工的合法權益。
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