合同法第

合同法第73條

第七十三條 因債務(wù)人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權，但該債權專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務(wù)人負擔。

【釋義】本條規定了代位權。

代位權和撤銷(xiāo)權共為合同的保全。保全，又稱(chēng)責任財產(chǎn)的保全，指債權人行使代位權和撤銷(xiāo)權，防止債務(wù)人的責任財產(chǎn)不當減少，以確保無(wú)特別擔保的一般債權得以清償。從保全責任財產(chǎn)的角度，保全屬于一般擔保的手段。保全責任財產(chǎn)，最終使債權得以保障，從這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，保全又為債權的保全。

擔保分為一般擔保和特別擔保，債務(wù)人以其財產(chǎn)承擔債務(wù)責任為一般擔保，作為一般擔保的債務(wù)人的財產(chǎn)亦稱(chēng)為責任財產(chǎn)，責任財產(chǎn)的增減與一般債權能否實(shí)現攸關(guān)。雖然債權人不能支配債務(wù)人的財產(chǎn)，倘若債務(wù)人任意處分財產(chǎn)，自由地減少責任財產(chǎn)，就會(huì )害及一般債權，故法律賦予債權人干預債務(wù)人責任財產(chǎn)的權利。當債務(wù)人消極地怠于行使權利聽(tīng)任責任財產(chǎn)減少害及債權時(shí)，債權人可以行使代位權，維持責任財產(chǎn)。當債務(wù)人積極地減少責任財產(chǎn)害及債權時(shí)，債權人可以行使撤銷(xiāo)權，恢復責任財產(chǎn)。債權人通過(guò)行使代位權和撤銷(xiāo)權，可以有效防止責任財產(chǎn)的不當減少，使債權得以保全。

代位權指債務(wù)人怠于行使權利，債權人為保全債權，以自己的名義向第三人行使債務(wù)人現有債權的權利。代位權雖有代位訴權、間接訴權之稱(chēng)，然其仍屬債權人的實(shí)體權利。因代位權是債權人的權利，故代位權與代理權全然不同。

代位權發(fā)生的條件有四個(gè)：一是需債務(wù)人對第三人享有債權，倘若債務(wù)人沒(méi)有對外的債權，就無(wú)所謂代位權。債務(wù)人對第三人的債權尚需是非專(zhuān)屬于債務(wù)人本身的權利。二是需債務(wù)人怠于行使其債權，債務(wù)人應當收取債務(wù)，且能夠收取，而不收取。債務(wù)人已經(jīng)行使了權利，即使不盡如意，債權人也不能行使代位權。三是債務(wù)人怠于行使自己的債權，已害及債權人的債權。債務(wù)人怠于行使權利若不害及債權人的債權，則不發(fā)生代位權。四是需債務(wù)人已陷于遲延履行。債務(wù)人的債務(wù)未到履行期和履行期間未屆滿(mǎn)的，債權人不能行使代位權。債務(wù)履行期間已屆滿(mǎn)，債務(wù)人陷于遲延履行，債權人方可行使代位權。但債權人專(zhuān)為保存債務(wù)人權利的行為，如中斷時(shí)效，可以不受債務(wù)人遲延的限制。

具備上述條件，債權人即可行使債務(wù)人的權利，以自己的名義請求第三人向債務(wù)人清償債務(wù)。

債權人行使代位權請求清償的財產(chǎn)額，應以債務(wù)人的債權額和債權人所保全的債權為限，超越此范圍，債權人不能行使。例如，債務(wù)人對第三人的債權為100萬(wàn)元，債權人對債務(wù)人的債權為200萬(wàn)元，債權人只能請求第三人向債務(wù)人清償100萬(wàn)元，而不能請求償還200萬(wàn)元。又如，債務(wù)人對第三人的債權為100萬(wàn)元，債權人對債務(wù)人的債權為60萬(wàn)元，債權人行使代位權的請求額只能是60萬(wàn)元，而不能再請求償還其余的40萬(wàn)元。

債權人有數人，一人行使代位權能夠保全其他債權人的債權的，其他債權人不能再就同一債權重復行使代位權。

債權人行使代位權，對第三人、債務(wù)人和債權人本人都會(huì )產(chǎn)生法律效力。

1.對第三人的效力。債權人行使代位權，是代債務(wù)人的地位向第三人行使權利，因此第三人對債務(wù)人的抗辯，如不安抗辯、同時(shí)履行抗辯、后履行抗辯、時(shí)效屆滿(mǎn)的抗辯、虛假表示可撤銷(xiāo)的抗辯等，同樣可以對抗債權人。

2.對債務(wù)人的效力。

債權人行使代位權且通知債務(wù)人后，債務(wù)人的權利并未喪失，其仍可行使自己的權利，惟債務(wù)人處分權的行使應受限制，即在不損害債權人利益的情況下可以行使其權利。倘若妨害債權人行使代位權，如免除第三人的債務(wù)，債務(wù)人則不得行使，否則代位制度形同虛設。債權人行使代位權，提起代位訴訟，法院的判決對債務(wù)人及其他債權人是否發(fā)生效力?如果債務(wù)人作為具有獨立請求權的第三人參加訴訟，法院的判決自然對其發(fā)生效力。如果債務(wù)人未參加訴訟，法院判決的效力亦及于債務(wù)人。例如，甲法院審理代位訴訟案，判決債權人敗訴，債務(wù)人又向乙法院提起訴訟，乙法院如判決債務(wù)人敗訴，則是一事二理，勞民傷財;若判決債務(wù)人勝訴，則造成兩個(gè)法院的判決不一致，既影響法院的威嚴，又使得第三人無(wú)所適從。

3.對債權人的效力。債權人行使代位權，為的是增加債務(wù)人的責任財產(chǎn)，充實(shí)債務(wù)人一般擔保的實(shí)力，第三人償還的財產(chǎn)為全體債權人的共同擔保物，故行使代位權的債權人不能因此獲得優(yōu)先受償債權，而與其他債權人處于同等地位受償。債權人行使債務(wù)人的債權，基于法定的代位關(guān)系，故行使代位權的費用，債權人可請求債務(wù)人償還。