抗訴申請書(shū)

時(shí)間:2024-10-18 13:27:23 申請書(shū) 我要投稿

【實(shí)用】抗訴申請書(shū)

  在法律不斷完善的社會(huì )中,各種申請書(shū)頻頻出現,申請書(shū)不同于其他書(shū)信,是一種專(zhuān)用書(shū)信。你還在為寫(xiě)申請書(shū)而苦惱嗎?以下是小編為大家整理的抗訴申請書(shū),歡迎大家借鑒與參考,希望對大家有所幫助。

【實(shí)用】抗訴申請書(shū)

抗訴申請書(shū)1

  申請人:xx,男,漢族,51歲,1960年5月1日出生于陜西省xx縣,初中文化,住xx,系被害人呂某某之父

  申請人:xx,女,漢族,51歲,1960年7月30日出生陜西省xx縣,初中文化,住址同上,系被害人呂某某之母親

  抗訴請求:

  1、請求北京市人民檢察院對被告人阮振兵就北京市第二中級人民法院()二中刑初字第xx號刑事判決書(shū)向北京市高級人民法院提出抗訴

  2、請求對被告人阮振兵判處刑立即執行

  3、申請人愿意就附帶民事賠償放棄一切賠償

  申請抗訴的理由:

  一審法院判決死刑,可不立即執行,緩期二年執行的理由不成立。其理由如下:

  第一,刑法判決死刑立即的宗旨是:罪大惡極,手段殘忍,情節惡劣,不判死刑不足以平民憤。我請求所有人包括一審法官以及高院法官看一看一審判決所認定的被告人所犯罪行以及其手段與情節,哪一點(diǎn)不符合罪大惡極、手段殘忍、情節惡劣

  第二,看其罪大惡極、手段殘忍,情節惡劣的具體情形:根據一審判決所認定的事實(shí)可以概括如下幾個(gè)關(guān)鍵詞,因口角懷恨在心、報復、跟蹤、進(jìn)屋、拳打受害者臉部、受害者掙扎、拿鉗子超受害者臉部、頭部砸之后受害者不怎么動(dòng)了、拿笤帚朝受害者下面(即陰道)捅了過(guò)去,捅了兩下、害怕不死又又蹲過(guò)去在地上雙手掐脖子,掐了一會(huì )確信其死亡,又接著(zhù)銷(xiāo)毀罪證。由此可見(jiàn),被告人的目的就是受害者不但是必須死,而且還要受害者在死亡的過(guò)程中遭受比死亡還痛苦的折磨,其主觀(guān)惡性何其狠毒和惡毒,這樣的犯罪分子不判處刑立即執行,和刑法不判處刑的立法宗旨相符嗎肯定是不相符。!

  第三,犯罪分子是在大量證據的.情況下無(wú)法抵賴(lài)的情況下認罪的,這樣的認罪怎么能作為從輕的情節呢?

  第四,犯罪分子的家屬以主動(dòng)賠償3萬(wàn)元想換取從輕減輕的情節;可是受害人如此慘死,家人如此痛苦,這么可能要犯罪分子的3萬(wàn)元呢?申請人絕對不要,只求良心,親情,公正與正義的存在以安慰在天之靈,以安慰父母之心,基于此,我們放棄犯罪分子以及其家屬的任何賠償,不要其一分錢(qián),必須判處其死刑立即執行!

  申請人:

  12月20日

抗訴申請書(shū)2

  請求人:XXX,住所地:XXXXXXXXXXXX,法定代表人:XXX,該公司經(jīng)理:XXX。

  被申請人:XXX,住所地:XXXXXXXXXXXX,法定代表人:XXX,該公司經(jīng)理:XXX。

  申請請求:

  申請人公司甲對安徽省淮北市中級人民法院[20xx]淮民二終字XXX號及安徽省淮北市烈山區人民法院[20xx]烈民二初字第XXX號判決書(shū)不服,請求貴院依審判監督程序進(jìn)行抗訴。

  事實(shí)及理由:

  20xx年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同,該合同約定:“貨到收貨地徐州銅山港,含稅價(jià)800元/噸!,“貨到收貨港前一切費用由供貨方負責,到港后的費用由收貨方承擔!,“第一批貨后,結算方式為貨到收貨港十天一次性付清全額貨款!

  公司乙聲稱(chēng):貨已交付,公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據:

  1、煤炭供貨合同及授權委托書(shū);

  2、收款收據;

  3、公司甲的原材料檢驗報表;

  4、公司丙20xx年2月14日出具的證明;

  5、XXX20xx年2月14日出具的證明;

  6、煤炭化驗單;

  7、手機繳費發(fā)票及手機短信。

  我方對煤炭供貨合同及授權委托書(shū)的效力不存在異議。然而,東南運輸公司提供的“收款收據”證據無(wú)論從形式上還是從實(shí)質(zhì)上都無(wú)法證明我方收到貨物。

  第一,“收款收據”的名稱(chēng)與收取貨物的收據形式上不相符;

  第二,“收款收據”上的填票人“李雙”系何人無(wú)法證明其身份;

  第三,“收款收據”上收款人簽名無(wú)法確認為何人;

  第四,“收款收據”上無(wú)公司甲的公章。

  數額這么大的一批貨物,收貨人開(kāi)具的收貨收據形式不合法,無(wú)單位公章且簽名無(wú)法辨認,對這一現象值得我們去商榷。

  證據“XXX20xx年2月14日出具的證明”。首先,是否真有XXX這個(gè)人,無(wú)法證實(shí)。其次,其證明收到恒升管樁港務(wù)費,即使此人真實(shí)存在,其可有證明這一內容的職能值得懷疑。再者,收到恒升管樁有限公司港務(wù)費,繳費人可為該公司人員其無(wú)法查實(shí)。換句話(huà)說(shuō),貨物是否達到港口的`事實(shí)此證據都無(wú)法證明,更何談后面的證明內容。

  證據“公司丙20xx年2月14日出具的證明”、“公司丙結算收據”及法院“對朱從敬的問(wèn)話(huà)筆錄”。首先,“公司丙20xx年2月14日出具的證明”無(wú)該公司公章,該證據是否合法,是否具有證明力不言而喻。其次,這些證據相互印證只能達到證明該公司是與劉XX聯(lián)系,煤是劉XX的一直在其控制范圍內,且在聯(lián)系時(shí)僅有第二人出現,即“姓高的”,此人又為何人僅有劉XX本人知道。至于貨物是否由公司丙運到公司甲無(wú)法僅憑此證據就能達到證明的目的。運輸公司與人簽訂運輸合同僅僅是憑前去聯(lián)系人嘴中得知是哪家單位需要運輸貨物,到底真是不是這家公司讓他們運送貨物,他們是不會(huì )要求聯(lián)系人拿自己?jiǎn)挝坏臓I(yíng)業(yè)執照或者其他相關(guān)證明證明自己身份的。因此,公司丙的結算憑證上繳費人是否為公司甲更無(wú)從證明。再者,公司丙結算收據是在20xx年10月4日開(kāi)具的,而“收款收據”的日期是20xx年10月2日,退一步說(shuō),對該“收款收據”除日期外不存在異議,在沒(méi)有收到貨物之前就簽收貨收據,是完全不符合邏輯的,根本無(wú)法理解。上述證據相互矛盾,不具有真實(shí)性,依法均不應采納。

此致

  XXX法院

  申請人:XXX

  20xx年xx日

抗訴申請書(shū)3

  申請人:舒,男,x年5月10出生,漢族,xx省xx市x街道辦事處x村。聯(lián)系電話(huà):

  第一被申請人:xx市教育建筑工程公司(公司已注銷(xiāo),現在責任主體為xx市教育局),地址,xx省xx市江南街道永三中路32號,法人代表,陳方亮。

  第二被申請人:應,男,x年11月9日出生,漢族,xx省xx市石柱鎮泉湖村人。

  申請人因人身?yè)p害賠償一案,不服()永城民初字第42號民事判決書(shū),金華市中級人民法院金中法(1993)民終字第131號民事判決書(shū),金中法民監字第48號駁回再審申請通知書(shū),浙法告申民監字第10號駁回再審申請通知書(shū),申請抗訴。

  申請抗訴的目的:本案屬工傷事故,應按勞動(dòng)法規給申請人辦理工傷保險待遇。原審判決書(shū)認定事實(shí)不公正,定性不當,適用法律錯誤,應予糾正。

  事實(shí)與理由:x年10月13日,申請人在施工勞動(dòng)時(shí),由于腳手架斷裂從三樓摔下,造成脊骨骨折,引起雙腳癱瘓,大、小便失禁,生活自理十分困難的嚴重后果,x年9月,被申請人請來(lái)吳,慌稱(chēng)吳是縣事故處理組組長(cháng),與申請人進(jìn)行一次性處理事故,由于申請人不懂法律,相信領(lǐng)導,要求按規定處理事故,由于吳參與,申請人與被申請人簽下了一次補償給申請人9000元的協(xié)議。申請人知道被騙后,于x年1月15日向xx縣城關(guān)鎮人民法庭遞交了起訴狀,申請人要求被申請人給申請人按固定工待遇執行工傷保險待遇,發(fā)給申請人工資、派護理工料理申請人日常生活,給申請人報銷(xiāo)醫藥費。被申請人采用欺騙的手段處理事故,嚴重侵害了申請人的合法權利,給申請人造成了巨大的.生活困苦和難以想象的精神痛苦,原審判決嚴重損害了申請人的合法利益,申請人請求金華市人民檢察院依法抗訴。

  促使人民法院改判,撤銷(xiāo)原審的錯誤判決,判定x年9月的協(xié)議書(shū)無(wú)效,判令第一被申請人依法承擔申請人的工傷保險待遇。

  此致。

  金華市人民檢察院

敬禮!

  申請人:

  x年11月10日

抗訴申請書(shū)4

  申請人(一審原告,二審上訴人,再審申請人):_________________,性別:_________,民族:_________,__________年_____月__________日出生,________省________市________鄉________人,身份證號碼:________________________

  委托代理人:_________________,性別:_________,民族:_________,__________年_____月__________日出生,系申請人丈夫,地址同上,身份證號碼:________________________

  被申請人(一審被告,二審上訴人,再審被申請人):_________________市中心人民醫院

  地址:_________________省__________市__________區__________路__________號

  法定代表人:_________________

  請求事項:申請人不服____________________中級人民法院(____________________)某中法民一終字第_____________號《民事判決書(shū)》,認為該判決完全錯誤,特請求____________________人民檢察院提請最高人民檢察院對本案提出抗訴。

  事實(shí)和理由:_________________

  申請人:________________

  ___________年_______月_____日

抗訴申請書(shū)5

  申請人(原審被告)_______________,男,_________年__________月__________日生,漢族,住___________________

  委托代理人_______________,_____________律師事務(wù)所律師

  被申請人(被告原告)_____________制造有限公司住所地:_______________法定代表人:____________申請:____________

  抗訴請求:___________

  綜上所述,申請人依據新證據提請__________市人民檢察院依法對__________人民法院(20__________)__________初字_______________號民事判決書(shū)提起抗訴。

此致

__________市中級人民法院

  申請人:_______________

  _____________年__________月__________日

抗訴申請書(shū)6

  申請人高,女,漢族,20xx年8月18日生,住江蘇省蘇州市苑幢XX室。

  被申請人楊,男,漢族,20xx年2月12日生,住上海市XX區路號XX室。

  申請抗訴請求:

  請求依法對蘇州工業(yè)園區人民法院在XX年XX月XX日作出的(20xx)園民初字第號判決提起抗訴,由人民法院再審改判,駁回被申請人的訴訟請求。

  事實(shí)與理由:

  一、原判決認定被申請人已足額出資50萬(wàn)元的理想XX有限公司(下稱(chēng)"理想公司")書(shū)面說(shuō)明系偽證,基本事實(shí)缺乏證據證明。

  一審審理過(guò)程中,被申請人為證明其主張返還50萬(wàn)元的前提條件成立即50萬(wàn)元已足額出資,向法院提交理想公司向愛(ài)龍XX有限公司(下稱(chēng)"愛(ài)龍公司")出借17.2635萬(wàn)元的證據及理想公司出具的其是受被申請人委托向愛(ài)龍公司注資50萬(wàn)元的書(shū)面說(shuō)明。

  "書(shū)面說(shuō)明"是偽證。理由有二:1、該證據與被申請人當庭陳述其50萬(wàn)元的出資方式是部分由本人以現金方式注入,部分是委托理想公司轉賬注入,相矛盾;2、被申請人只舉證證明理想公司曾出借愛(ài)龍公司17.2635萬(wàn)元,并未舉證證明曾出借50萬(wàn)元。另,理想公司與愛(ài)龍公司間的債權債務(wù)關(guān)系,并不能因理想公司的單方言行而轉變?yōu)楸簧暾埲伺c愛(ài)龍公司間的股權關(guān)系或被申請人所稱(chēng)的債權債務(wù)關(guān)系,更不能轉變?yōu)楸簧暾埲伺c申請人間的債權債務(wù)關(guān)系。

  被申請人已足額出資50萬(wàn)元這一法院認定事實(shí),缺乏證據證明。愛(ài)龍公司及(或)其股東對被申請人承擔返還出資義務(wù),缺乏事實(shí)基礎。

  二、原判決適用法律確有錯誤,將《合作協(xié)議書(shū)》所涉法律關(guān)系錯誤地認定為股權轉讓關(guān)系。

  《合作協(xié)議書(shū)》載明"乙方(被申請人)出資五十萬(wàn)元從甲方(申請人)原有股權中取得愛(ài)龍集團有限公司4%股權,同時(shí)獲得愛(ài)龍公司8%股權"、"每次資金使用前均須提交有關(guān)部門(mén)的請款報告,在甲乙二人同意并簽字之后方可領(lǐng)取"、"乙方保證及時(shí)。足額提供公司所需經(jīng)費,如因資金不到位而影響業(yè)務(wù)開(kāi)展,后果由乙方承擔"、"上述五十萬(wàn)元資金原則上為20xx年10月到20xx年1月約4個(gè)月的費用,資金使用包含以下三項:A日常運營(yíng),B設備添置,C獲取電視臺授權的費用……"。原判決將《合作協(xié)議書(shū)》所涉法律關(guān)系認為是股權轉讓關(guān)系。該認定存在四點(diǎn)無(wú)法解釋之處:(1)如為股權轉讓關(guān)系,申請人為何從未獲取哪怕是1元錢(qián)的轉讓金?(2)如為股權轉讓關(guān)系,對價(jià)50萬(wàn)元為何要"二人同意并簽字方可領(lǐng)取"使用?(3)如為股權轉讓關(guān)系,被申請人為何要對愛(ài)龍公司承擔出資不到位責任,即"如因資金不到位而影響業(yè)務(wù)開(kāi)展,后果由乙方承擔"?(4)如為股權轉讓關(guān)系,對價(jià)50萬(wàn)元為何要用于愛(ài)龍公司"日常運營(yíng)"、"設備添置"、"獲取電視臺授權的費用"?

  申請人認為,《合作協(xié)議書(shū)》所涉法律關(guān)系為項目投資關(guān)系,即被申請人向愛(ài)龍公司出資,而申請人作為公司的大股東從維護公司利益角度出發(fā),甘愿稀釋自己的股權以讓渡部分股權給被申請人。申請人只負有讓渡部分股權的義務(wù),不承擔任何其他義務(wù)。

  三、申請人收集到新證據以證明《備忘錄》并非申請人的真實(shí)意思表示,足以推翻原判決。

  被申請人提供的《備忘錄》擅自修改了二人之前協(xié)商達成的口頭協(xié)議,在申請人急于外出之時(shí),利用申請人年齡大、判斷力差、法律意識淡薄及對被申請人的充分信任等,交與申請人簽字,為申請人設下文字陷阱。

  《備忘錄》載明"(被申請人)放棄原擬向高購買(mǎi)的8%愛(ài)龍公司股權及高承諾贈送的股權",雙方之前從未有過(guò)有關(guān)股權轉讓的商談,更談不上達成股權轉讓的.協(xié)議,所以無(wú)從談起"放棄購買(mǎi)"。被申請人意圖用這樣的條款聯(lián)系《合作協(xié)議書(shū)》載明的被申請人需向愛(ài)龍公司注入50萬(wàn)元來(lái)混淆法庭視聽(tīng),以讓法庭確信雙方間是股權轉讓關(guān)系?上,這個(gè)條款本身就難以自圓其說(shuō):1、被申請人一直聲稱(chēng)已足額出資50萬(wàn)元,既然已足額出資,何來(lái)條款用詞"擬(購買(mǎi))"?2、被申請人如未足額出資(申請人一直主張未足額出資),其"放棄""購買(mǎi)",又如何讓申請人返還50萬(wàn)元?

  《備忘錄》將口頭協(xié)議"愛(ài)龍公司融資成功后,申請人同意被申請人退出公司,由愛(ài)龍公司回購股權及支付其他款項5萬(wàn)元"修改為"根據愛(ài)龍公司的融資進(jìn)程給予適當寬限,申請人支付被申請人55萬(wàn)元(《備忘錄》第2條的文意)"。在愛(ài)龍公司經(jīng)營(yíng)陷入極大困難面臨關(guān)門(mén)時(shí),任何人都不會(huì )做出內容為《備忘錄》第2條的承諾,該承諾實(shí)為對愛(ài)龍公司的債務(wù)承擔。一審時(shí),申請人無(wú)法獲取證明《備忘錄》并非其真實(shí)意思表示的證據;一審判決生效后,被申請人在發(fā)給申請人的電子郵件中已承認(默認)其修改了口頭協(xié)議。

  四、本案符合舍棄法律規則而適用法律原則的條件,可以適用民法原則以實(shí)現個(gè)案正義。

  姑且不論雙方證據、觀(guān)點(diǎn),一審判決嚴重違背法的價(jià)值"正義、秩序":本案件,被申請人同意向愛(ài)龍公司注入資金取得股權是基于愛(ài)龍公司將向風(fēng)險投資公司融資的事實(shí),這其中隱含著(zhù)巨大商機或收益,即愛(ài)龍公司一旦融資成功,投資方將會(huì )設法將愛(ài)龍公司上市,如此被申請人的股權將會(huì )得到數十倍的資本收益。根據風(fēng)險收益對等原則,被申請人也應承擔愛(ài)龍公司融資不成經(jīng)營(yíng)困難所帶來(lái)的風(fēng)險,從《合作協(xié)議》的約定來(lái)看,被申請人對這個(gè)風(fēng)險完全是有認知的。一審判決帶來(lái)的結果是,被申請人將投資風(fēng)險完全轉嫁到?jīng)]有獲得任何收益或收益機會(huì )的申請人身上;申請人未獲得轉讓金、收益或收益機會(huì ),卻要為被申請人承擔投資風(fēng)險。這樣的結果肯定是非正義的,是違背社會(huì )秩序的。窮盡法律規則、為了實(shí)現個(gè)案正義、存有更強理由,才可以適用法律原則,本案完全符合法律原則的適用條件。

  綜上,本案符合《民事訴訟法》第179條規定的再審條件,根據《民事訴訟法》第187條的規定,特向貴檢察院提請抗訴。

此致

  蘇州市人民檢察院

  申請人:

  ____年__月__日

抗訴申請書(shū)7

xxx市人民檢察院:

  申請人(一審原告、二審上訴人):,男年月日出生,住,身份證號:聯(lián)系電話(huà):1xxxxxxxxxx。

  被申請人(一審被告、二審被上訴人):住所地:

  法定代表人:

  申請人因不服xxxx年11月19日涼山州中級人民法院送達的“(xxxx)川涼民初字第xx號民事判決書(shū)”判決以及xxxx年xx月xx日四川省高級人民法院的“(xxxx)川民終字第xx號民事判決書(shū)”終審判決,xxxx年xx月xx日最高法院“(xxxx)民申字第xx號民事裁定書(shū)”依據修正后于20xx年1月1日施行的《民事訴訟法》第200條及第208條、第209條之規定,申請貴院依法提起抗訴。

  抗訴請求

  本案提出抗訴,依法撤銷(xiāo)原第一審、第二審判決及再審申請裁定。

  二、抗訴支持改判被申請人

  三、抗訴支持改判由被申請人承擔本案全部訴訟費。

  事實(shí)和理由

  申請人有《民事訴訟法》第200條規定的法定事項。

  一、關(guān)于符合第(一)項“有新的證據,足以推翻原判決、2裁定的”

  二、關(guān)于符合第(二)項“原判決、裁定認定的基本事實(shí)缺乏證據證明的`”

  二審對本案的一些關(guān)鍵證據沒(méi)有進(jìn)行必要的審慎分析,而作出判決,致使作為該判決的所謂關(guān)鍵依據在證據上亦存在重大缺失。

  三、關(guān)于符合第(五)項“對審理案件需要的證據,當事人因客觀(guān)原因不能自行收集,書(shū)面申請人民法院調查收集,人民法院未調查收集的”

  四、關(guān)于符合第(六)項“原判決、裁定適用法律確有錯誤的”

  五、關(guān)于符合第(十一)項“原判決、裁定遺漏訴訟請求的”

  綜上所述,申請人依據《民事訴訟法》第209第一款第(一)項之規定,敬請立案抗訴并支持申請人的請求。

此致

敬禮!

申請人:xxx

  20xx年xx月xx日

抗訴申請書(shū)8

  申請人:***,男,漢族,51歲,1960年5月1日出生于陜西省***縣,初中文化,住***,系被害人呂某某之父

  申請人:***,女,漢族,51歲,1960年7月30日出生陜西省***縣,初中文化,住址同上,系被害人呂某某之母親

  抗訴請求:

  1、請求北京市人民檢察院對被告人阮振兵就北京市第二中級人民法院(20xx)二中刑初字第***號刑事判決書(shū)向北京市高級人民法院提出抗訴

  2、請求對被告人阮振兵判處刑立即執行

  3、申請人愿意就附帶民事賠償放棄一切賠償

  申請抗訴的理由:

  一審法院判決死刑,可不立即執行,緩期二年執行的理由不成立。其理由如下:

  第一,刑法判決死刑立即的宗旨是:罪大惡極,手段殘忍,情節惡劣,不判死刑不足以平民憤。我請求所有人包括一審法官以及高院法官看一看一審判決所認定的被告人所犯罪行以及其手段與情節,哪一點(diǎn)不符合罪大惡極、手段殘忍、情節惡劣。!

  第二,看其罪大惡極、手段殘忍,情節惡劣的具體情形:根據一審判決所認定的事實(shí)可以概括如下幾個(gè)關(guān)鍵詞,因口角懷恨在心、報復、跟蹤、進(jìn)屋、拳打受害者臉部、受害者掙扎、拿鉗子超受害者臉部、頭部砸之后受害者不怎么動(dòng)了、拿笤帚朝受害者下面(即陰道)捅了過(guò)去,捅了兩下、害怕不死又又蹲過(guò)去在地上雙手掐脖子,掐了一會(huì )確信其死亡,又接著(zhù)銷(xiāo)毀罪證。 由此可見(jiàn),被告人的目的就是受害者不但是必須死,而且還要受害者在死亡的過(guò)程中遭受比死亡還痛苦的折磨,其主觀(guān)惡性何其狠毒和惡毒,這樣的犯罪分子不判處刑立即執行,和刑法不判處刑的立法宗旨相符嗎???肯定是不相符。!

  第三,犯罪分子是在大量證據的`情況下無(wú)法抵賴(lài)的情況下認罪的,這樣的認罪怎么能作為從輕的情節呢?

  第四,犯罪分子的家屬以主動(dòng)賠償3萬(wàn)元想換取從輕減輕的情節;可是受害人如此慘死,家人如此痛苦,這么可能要犯罪分子的3萬(wàn)元呢?申請人絕對不要,只求良心,親情,公正與正義的存在以安慰在天之靈,以安慰父母之心,基于此,我們放棄犯罪分子以及其家屬的任何賠償,不要其一分錢(qián),必須判處其死刑立即執行!

  申請人:

  20xx年12月20日

抗訴申請書(shū)9

  申請人:js,男,x年xx月xx日出生,漢族,地址:xxx

  請求事項:申請人不服yt中級人民法院《民事判決書(shū)》[(xx)鷹民一終第x號],認為該判決完全錯誤,特請求yt市人民檢察院提請江西省人民檢察院對本案提出抗訴。

  事實(shí)和理由:

  申請人js(一審被告、二審上訴人)與甘某(一審原告、二審被上訴人)及施某(XX年4月14日患病死亡)三人以前均系某公司,1992年起,三人合伙向公司進(jìn)行內部承包,對外以某公司的名義承包工程,對內向某公司交納管理費。三合伙人之間的大致分工是:施某對外聯(lián)系業(yè)務(wù),甘某對工程進(jìn)行預算、結算,js管理財務(wù)。由于文化水平比較低,三人之間沒(méi)有簽訂書(shū)面合伙協(xié)議,合伙人之間對合伙事項的管理并不規范。合伙期間,三人合伙承包了一些工程項目。XX年,由于施某病重去了外地住院治療,XX年4月14日施某死亡,內部結算無(wú)法進(jìn)行。XX年9月,甘某以合伙人內部未進(jìn)行結算為由,向貴溪市人民法院提起訴訟,要求對合伙承包的工程項目進(jìn)行內部結算,分配利潤100000元人民幣(以結算后結果增減)。

  XX年元月15日,貴溪市人民法院作出《民事判決書(shū)》[(xx)貴民一初第y號],貴溪市人民法院在沒(méi)有任何證據的情況下,錯誤認為申請人采取以重復做帳,收入不入帳,自寫(xiě)領(lǐng)條領(lǐng)款等方式侵占合伙人財產(chǎn),應當承擔返還侵占財產(chǎn)的民事責任,錯誤判決由js將侵占的合伙財產(chǎn)計人民幣366135.26元的一半計人民幣183067.63元返還給甘某。

  申請人js不服一審判決,向yt市中級人民法院提起上訴。XX年6月28日,yt市中級人民法院作出《民事判決書(shū)》[(xx)鷹民一終第x號],yt市中級人民法院認為原判決認定事實(shí)部分有誤,但判決結果并無(wú)不妥,數額正確,應予維持,故錯誤判決:駁回上訴,維持原判。

  上述一審、二審判決是完全錯誤的,具體如下:

  1、一、二審認定的基本事實(shí)缺乏證據證明,申請人js有新證據足以推翻原判決。

  一審認為:“合伙期間,被告(js)采用重復做賬、收入不入帳、自寫(xiě)領(lǐng)條、借用他人名義侵占合伙人財產(chǎn)計人民幣366135.26元(其中重復做帳為:市圖書(shū)館工程8285.5元、市檢察院工程中2888.85元……借用張某名義領(lǐng)走人民幣230570.68元)”;二審認為:“上訴人原判決認定事實(shí)部分有誤,但判決結果并無(wú)不妥,數額正確,應予維持!币、二審認定的上述事實(shí)缺乏證據證明,特別是認定js借用張某的名義領(lǐng)走人民幣230570.68元,完全背離了基本事實(shí)。1997年,張某承接了三合伙人承包的原貴溪四中工程中的鋁合金窗裝飾工程,這230570.68元就是付給張某的鋁合金窗裝飾工程款。試想一下,工程完工已十多年了,張某做完工程豈肯不領(lǐng)工程款?如果張某沒(méi)有領(lǐng)走這筆工款,他豈不是要天天找上門(mén)來(lái)?這樣明顯的事實(shí),這樣淺顯的道理,一、二審法院就是置之不理。二審時(shí),js向法院提交了一分張某出具的證明,證明張某收到的23萬(wàn)多元工程款是由js支付的,但是二審法院以證人未到庭作證,且該證明系復印件為由,對此證據不予認可,F在張某已將證明原件和身份證復印件交給了js,張某也應愿意接受法院質(zhì)證,該證據足以推翻原判!睹袷略V訟法》第一百七十九條規定:“當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:(一)有新的證據,足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認定的基本事實(shí)缺乏證據證明的。 ”依此法律規定,本案應當再審。

  2、js曾向二審法院申請調取新證據,法院拒不調取。

  本案的最關(guān)鍵的證人張某,因本人在外地工作,無(wú)法出庭作證。二審時(shí),js曾申請法院去張某的工作地調查取證,但是法院卻拒絕去外地調查取證!睹袷略V訟法》第一百七十九條規定:“當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:(五)對審理案件需要的證據,當事人因客觀(guān)原因不能自行收集,書(shū)面申請人民法院調查收集,人民法院未調查收集的!币来朔梢幎,本案應當再審。

  3、原判決超了出訴訟請求。

  本案一審原告甘某的訴訟請求是:要求對合伙承包的工程項目進(jìn)行內部結算,分配利潤100000元人民幣(以結算后結果增減)。原告的要求是分配利潤100000元,雖然也注明“以結算后結果增減”,但訴訟過(guò)程中并沒(méi)實(shí)際提出增加訴訟請求。原告所交納的案件受理費為2300元,這也是按標的100000元計算出來(lái)的,以后也沒(méi)有增加案件受理費——原告甘某沒(méi)有增加訴訟請求是可以肯定的。但是,一、二審法院卻判決js支付183067。63元,遠遠超出了原告甘某的訴訟請求!睹袷略V訟法》第一百七十九條規定:“當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的!币来朔梢幎,本案應當再審。

  4、同一律師事務(wù)所的律師代理原、被告雙方出庭參加訴訟,不符合法律規定,一審違反法定程序。

  一審時(shí),原告甘某的委托代理人王某是江西某律師事務(wù)所的律師,被告js的委托代理人龔某,也是江西某律師事務(wù)所的律師:同一律師事務(wù)所的律師代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。司法部《關(guān)于同一律師事務(wù)所的律師不宜擔任同一案件原被告代理人的批復》(司復〔xx〕12號)規定:“同一律師事務(wù)所的律師分別擔任同一案件原、被告雙方代理人的.行為,屬于雙重代理,應依據《律師違法行為處罰辦法》的規定,對律師事務(wù)所予以處罰!彼痉ú俊堵蓭熀吐蓭熓聞(wù)所違法行為處罰辦法》(司法部令第86號)第九條規定:“律師事務(wù)所有下列行為之一的,由省、自治區、直轄市司法行政機關(guān)給予警告、沒(méi)收違法所得、停業(yè)整頓3個(gè)月以上1年以下的處罰!薄堵蓭熉殬I(yè)道德和執業(yè)紀律規范》(中華全國律師協(xié)會(huì ))第二十八條第二款也規定:“同一律師事務(wù)所不得代理訴訟案件的雙方當事人,偏遠地區只有一律師事務(wù)所的除外!币罁鲜鲆幎,同一律師事務(wù)所的律師不能代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。

  最高人民法院《第一審經(jīng)濟糾紛案件適用普通程序開(kāi)庭審理的若干規定》(最高人民法院審判委員會(huì )第602次會(huì )議討論通過(guò))第13、14條規定:“審判長(cháng)核對當事人及其訴訟代理人的身份,并詢(xún)問(wèn)各方當事人對于對方出庭人員有無(wú)異議。當事人的身份經(jīng)審判長(cháng)核對無(wú)誤,且當事人對對方出庭人員沒(méi)有異議,審判長(cháng)宣布各方當事人及其訴訟代理人符合法律規定,可以參加本案訴訟!币来艘幎,審判長(cháng)應當對訴訟代理人的身份進(jìn)行核對,只有符合法律規定的訴訟代理人才可以參加訴訟。但是一審法院并沒(méi)糾正雙重代理這一違法行為,讓不符合法律規定的訴訟代理人參加訴訟,可能損害當事人的利益,可能影響案件的正確判決,程序違法。

  《民事訴訟法》第一百七十九條第二款規定:“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應當再審!币来朔梢幎,本案應當再審。

  綜上所述,本案一、二審判決認定的基本事實(shí)缺乏證據證明,當事人有新證據足以推翻原判決,法院拒不調查收集證據,原判決超了出訴訟請求,而且違反法定程序,依據《民事訴訟法》第一百七十九條之規定,應當再審。

  《民事訴訟法》第一百八十七條規定:“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現有本法第一百七十九條規定情形之一的,應當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現有本法第一百七十九條規定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴!睘榫S護合法權益不受侵犯,特申請yt市人民檢察院提請江西省人民檢察院向江西省高級人民法院對本案提出抗訴。

此致

  yt市人民檢察院

  申請人:js

  x年xx月xx日

抗訴申請書(shū)10

  申請人:山東和平管理有限責任公司,住所地濟南市歷下區山大路56號。

  法定代表人:李偉,董事長(cháng)。

  被申請人:

  被申請人:

  抗訴請求

  請求依法提起抗訴,撤銷(xiāo)濟南市歷下區人民法院(20xx)歷民初字第768號民事判決書(shū),由人民法院再審改判。

  事實(shí)與理由

  該判決程序違法,認定事實(shí)錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據《民事訴訟法》第二百零八條規定依法提出抗訴。

  一、原審法院送達程序違法,傳票未實(shí)際送達申請人,剝奪了申請人的訴訟權利。

  1、根據《中華人民共和國民事訴訟法》第八十五條規定,送達訴訟文書(shū),應當直接送交受送達人。受送達人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達人是法人或者其他組織的,應當由法人的法定代表人、其他組織的主要負責人或者該法人、組織負責收件的人簽收;受送達人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達法定代表人或代理人、代收人,又未通過(guò)其他合法途徑送達當事人,程序違法,剝奪了申請人參與訴訟的權利。

  2、原審法院認定所謂的委托人李xx為申請人的員工,故送達之,以此證實(shí)傳票已經(jīng)合法送達申請人,是錯誤的。民事訴訟法第五十九條規定“委托他人代為訴訟,必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權委托書(shū)。授權委托書(shū)必須記明委托事項和權限!笨梢(jiàn)代理人授權委托不僅要是訴訟參與人的真實(shí)意思表示,而且還需注明委托的權限,這樣才是完整的委托手續。法院對于委托手續的真實(shí)性和完整性具有審查義務(wù)。李xx即便是公司的員工也不一定具有委托人資格。是員工就是訴訟代理人的法律依據是什么?難道民事訴訟活動(dòng)中也能適用“表見(jiàn)代理”原則?

  就算能適用“表見(jiàn)代理”,“表見(jiàn)代理”的理由也不能成立。李xx提供的工資條及沒(méi)有印章,也沒(méi)有明確日期,如何能證明工資是誰(shuí)發(fā)放的呢?更不能證實(shí)本案立案時(shí)李xx在申請人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過(guò),而不是在申請人的山東和平管理有限責任公司的員工。原審法院案卷材料中,李xx提供的一份證據(崗位責任書(shū))恰能證實(shí)其離職時(shí)間,并且此訴訟立案時(shí)間為20xx年5月,李xx又有何資格作為申請人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據不足的材料,原審法院竟能認可李xx為申請人的員工,實(shí)在匪夷所思。故原審法院的送達是錯誤的,是有過(guò)錯的,實(shí)為未送達申請人,應撤銷(xiāo)此案,重新再審。

  3、傳票簽收人李xx原為是被申請人賈慶營(yíng)的'和平飯店的員工。后來(lái)賈慶將房產(chǎn)轉租給牛麗等四人經(jīng)營(yíng)昌平物流,李xx留在昌平物流繼續上班。昌平物流20xx年4月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們許可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,20xx年5月的法院送達是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請人的員工簽收傳票,實(shí)在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責任書(shū)等一系列的證據去主動(dòng)要求參加訴訟。

  為此,希望貴院著(zhù)重調查李xx,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機關(guān)處理!

  二、原判決認定事實(shí)錯誤,租賃合同的實(shí)際履行者不是被申請人賈慶,其不具有訴訟主體資格。

  在原審訴訟中,被申請人賈慶提供了20xx年4月9日簽訂的“協(xié)議書(shū)”一份,用來(lái)證明其與被申請人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來(lái)證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實(shí)際履行者為昌平物流。但是被申請人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書(shū)”是虛假的,是為了啟動(dòng)本案的訴訟偽造的,它的形成時(shí)間應該是兩年后的20xx年4月份后?赏ㄟ^(guò)司法鑒定做出結論。

  即便是存在賈慶和牛麗之間的房屋轉租合同,實(shí)際上雙方當初簽署的轉租合同只是轉移的是賈慶在原酒店的裝修120萬(wàn),已經(jīng)履行完畢。后來(lái)房屋的實(shí)際承租人昌平物流還是牛麗并沒(méi)有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過(guò)賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說(shuō)明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據,水電費收據等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實(shí)際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實(shí)際履行者,才是合同的主體,合同的權利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對合同雙方不再具有約束力。故被申請人賈慶主張合同違約金沒(méi)有事實(shí)及法律依據,其不具有訴訟主體資格。

  綜上所述,原審法院存在嚴重程序違法,認定事實(shí)錯誤的情況下做出判決,損害了申請人的利益,理應得到糾正。

  特依法提請檢察機關(guān)抗訴,以維護法律尊嚴,維護申請人的合法權益。

此致

  濟南市人民檢察院

  委托代理人:董xx山東鵬飛律師事務(wù)所律師

  電話(huà):

  地址:

  申請人:山東和平管理有限責任公司

  20xx年3月27日

抗訴申請書(shū)11

  申請人(原審被告):xxx,男,漢族,1962年5月22日出生,xxx人,農民,現住南白村河底區47-1號。

  被申請人(原審原告):xxx,男,漢族,1973年3月26日生,xxx村人,農民,現住南白村西頭區38-1號。

  申請抗訴請求:

  請求xx人民檢察院依法對xx人民法院(20xx)榆民初字第53號民事判決書(shū)提起抗訴,要求法院撤銷(xiāo)該判決書(shū),駁回原告的訴訟請求。事實(shí)和理由:

  一、本案的基本事實(shí):

  20xx年申請人以下票的方式購買(mǎi)本村里南溝80畝四荒宜林地植樹(shù)造林,以流轉方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營(yíng)權,共計96.5畝。經(jīng)村委會(huì )同意,林業(yè)部門(mén)驗收合格,20xx年林業(yè)部門(mén)給申請人頒發(fā)了林權證,注明四至范圍及使用年限。20xx年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會(huì )同意,擅自改變土地用途超越經(jīng)營(yíng)范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值,將楊?shù)栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹(shù)生長(cháng)速度快,根系發(fā)達,嚴重影響了申請人核桃樹(shù)正常生長(cháng),致使應該掛果的樹(shù)遲遲不能掛果,嚴重影響了申請人的經(jīng)濟效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護自己的利益,同時(shí)避免被申請人受到損失,不得以于20xx年11月雇傭挖掘機在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹(shù)部分根系以阻止被申請人的楊樹(shù)給申請人造成更大的損失。

  二、原審法院認定事實(shí)錯誤。

  1、原審法院認定申請人的挖渠行為構成侵權是錯誤的。

  原審法院雖然在審理時(shí)提出本案爭議焦點(diǎn)提出關(guān)于被申請人的的植樹(shù)行為是否合法,但在認定本案的事實(shí)時(shí)卻將本案這一關(guān)鍵事實(shí)未作認定。而被申請人植樹(shù)行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。

  如果被申請人植樹(shù)行為是違法的,那么申請人采取的行為就屬于針對違法行為采取的自衛行為,申請人是不承擔任何法律責任的。

  如果被申請人被申請人植樹(shù)行為是合法的,申請人在超過(guò)必要的限度內承擔法律責任,所以被申請人植樹(shù)行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實(shí)未作認定。

  而事實(shí)是審理此案時(shí),原告提供的證據本村村委會(huì )的一份證明。這份證據既不能證明被申請人對該林地有經(jīng)營(yíng)權,也不能證明申請人對該林木具有所有權。民事訴訟法第六十四條規定“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據!比绻斒氯藢ψ约旱闹鲝埐荒芘e證,將承擔敗訴的風(fēng)險。在本案中被申請人未提供任何證據證明該楊樹(shù)屬于本人的合法財產(chǎn),自然此樹(shù)木不屬于被申請人的,申請人也就無(wú)權主張自己的`權利。而申請人在審理時(shí)提供的證據購買(mǎi)村委會(huì )四荒的協(xié)議書(shū)及土地使用證及林權證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權,并且申請人提供的照片證明被申請人的樹(shù)木已經(jīng)給申請人造成相當大的損失,申請人采取的挖渠屬于自衛行為,是不承擔任何法律責任的。

  三、原審法院以申請人侵權判令申請人賠償被申請人樹(shù)木損失是錯誤的,屬于適用法律錯誤。其理由是:在本案中申請人的行為屬于正當防衛,而且采取的方式也未超過(guò)必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據民法第一百二十八條之規定申請人是不承擔任何法律責任的。

  綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值,而在未?jīng)村委會(huì )同意下將林地變?yōu)楦,同時(shí)在自己不具有使用權的土地上栽種樹(shù)木,而且所栽種的樹(shù)木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規定認定事實(shí)、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規定,提請檢察機關(guān)抗訴。

  此致

  xxxxxx人民檢察院

  申請人:張建軍

  二〇XX年二月十九日

抗訴申請書(shū)12

  申請人(原審被告):______,男,漢族,1962年5月22日出生,______人,農民,現住南白村河底區47-1號。

  被申請人(原審原告):______,男,漢族,1973年3月26日生,______村人,農民,現住南白村西頭區38-1號。

  申請抗訴請求:

  請求____人民檢察院依法對____人民法院(20____)榆民初字第53號民事判決書(shū)提起抗訴,要求法院撤銷(xiāo)該判決書(shū),駁回原告的訴訟請求。事實(shí)和理由:

  一、本案的基本事實(shí):

  20____年申請人以下票的方式購買(mǎi)本村里南溝80畝四荒宜林地植樹(shù)造林,以流轉方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營(yíng)權,共計96.5畝。經(jīng)村委會(huì )同意,林業(yè)部門(mén)驗收合格,20____年林業(yè)部門(mén)給申請人頒發(fā)了林權證,注明四至范圍及使用年限。20____年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會(huì )同意,擅自改變土地用途超越經(jīng)營(yíng)范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值,將楊?shù)栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹(shù)生長(cháng)速度快,根系發(fā)達,嚴重影響了申請人核桃樹(shù)正常生長(cháng),致使應該掛果的樹(shù)遲遲不能掛果,嚴重影響了申請人的經(jīng)濟效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護自己的利益,同時(shí)避免被申請人受到損失,不得以于20____年11月雇傭挖掘機在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹(shù)部分根系以阻止被申請人的楊樹(shù)給申請人造成更大的損失。

  二、原審法院認定事實(shí)錯誤。

  1、原審法院認定申請人的挖渠行為構成侵權是錯誤的。

  2.原審法院雖然在審理時(shí)提出本案爭議焦點(diǎn)提出關(guān)于被申請人的的植樹(shù)行為是否合法,但在認定本案的事實(shí)時(shí)卻將本案這一關(guān)鍵事實(shí)未作認定。而被申請人植樹(shù)行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。

  3.如果被申請人植樹(shù)行為是違法的,那么申請人采取的行為就屬于針對違法行為采取的自衛行為,申請人是不承擔任何法律責任的'。

  4.如果被申請人被申請人植樹(shù)行為是合法的,申請人在超過(guò)必要的限度內承擔法律責任,所以被申請人植樹(shù)行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實(shí)未作認定。

  而事實(shí)是審理此案時(shí),原告提供的證據本村村委會(huì )的一份證明。這份證據既不能證明被申請人對該林地有經(jīng)營(yíng)權,也不能證明申請人對該林木具有所有權。民事訴訟法第六十四條規定“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據!比绻斒氯藢ψ约旱闹鲝埐荒芘e證,將承擔敗訴的風(fēng)險。在本案中被申請人未提供任何證據證明該楊樹(shù)屬于本人的合法財產(chǎn),自然此樹(shù)木不屬于被申請人的,申請人也就無(wú)權主張自己的權利。而申請人在審理時(shí)提供的證據購買(mǎi)村委會(huì )四荒的協(xié)議書(shū)及土地使用證及林權證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權,并且申請人提供的照片證明被申請人的樹(shù)木已經(jīng)給申請人造成相當大的損失,申請人采取的挖渠屬于自衛行為,是不承擔任何法律責任的。

  三、原審法院以申請人侵權判令申請人賠償被申請人樹(shù)木損失是錯誤的,屬于適用法律錯誤。其理由是:在本案中申請人的行為屬于正當防衛,而且采取的方式也未超過(guò)必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據民法第一百二十八條之規定申請人是不承擔任何法律責任的。

  綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值,而在未?jīng)村委會(huì )同意下將林地變?yōu)楦,同時(shí)在自己不具有使用權的土地上栽種樹(shù)木,而且所栽種的樹(shù)木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規定認定事實(shí)、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規定,提請檢察機關(guān)抗訴。

此致

  ____________人民檢察院

  申請人:張建軍

  20____年___月____日

抗訴申請書(shū)13

  申請人(原審被告):_____,_____族,_________年_____月_____日誕生,_____人,_____,現住_____

  被申請人(原審原告):_____,_____族,_________年_____月_____日誕生,_____人,_____,現住_____

  申請抗訴懇求:

  懇求_____人民檢察院依法對xx人民法院(XX)榆民初字第53號民事判決書(shū)提起抗訴,要求法院撤銷(xiāo)該判決書(shū),駁回原告的訴訟懇求。事實(shí)和理由:

  一、本案的基本領(lǐng)實(shí):

  XX年申請人以下票的方式購買(mǎi)本村里南溝80畝四荒宜林地植樹(shù)造林,以流轉方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營(yíng)權,共計96.5畝。經(jīng)村委會(huì )同意,林業(yè)部門(mén)驗收合格,XX年林業(yè)部門(mén)給申請人頒發(fā)了林權證,注明四至范圍及運用年限。XX年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會(huì )同意,擅自變更土地用途超越經(jīng)營(yíng)范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值,將楊?shù)栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹(shù)生長(cháng)速度快,根系發(fā)達,嚴峻影響了申請人核桃樹(shù)正常生長(cháng),致使應當掛果的樹(shù)遲遲不能掛果,嚴峻影響了申請人的經(jīng)濟效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護自己的利益,同時(shí)避開(kāi)被申請人受到損失,不得以于XX年11月雇傭挖掘機在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹(shù)部分根系以阻擋被申請人的楊樹(shù)給申請人造成更大的損失。

  二、原審法院認定事實(shí)錯誤。

  原審法院認定申請人的挖渠行為構成侵權是錯誤的。 原審法院雖然在審理時(shí)提出本案爭議焦點(diǎn)提出關(guān)于被申請人的的植樹(shù)行為是否合法,但在認定本案的事實(shí)時(shí)卻將本案這一關(guān)鍵事實(shí)未作認定。而被申請人植樹(shù)行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。

  假如被申請人植樹(shù)行為是違法的,那么申請人實(shí)行的行為就屬于針對違法行為實(shí)行的防衛行為,申請人是不擔當任何法律責任的。

  假如被申請人被申請人植樹(shù)行為是合法的,申請人在超過(guò)必要的限度內擔當法律責任,所以被申請人植樹(shù)行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實(shí)未作認定!《聦(shí)是審理此案時(shí),原告供應的證據本村村委會(huì )的一份證明。這份證據既不能證明被申請人對該林地有經(jīng)營(yíng)權,也不能證明申請人對該林木具有全部權。民事訴訟法第六十四條規定“當事人對自己提出的主見(jiàn),有責任供應證據!奔偃绠斒氯藢ψ约旱闹饕(jiàn)不能舉證,將擔當敗訴的風(fēng)險。在本案中被申請人未供應任何證據證明該楊樹(shù)屬于本人的合法財產(chǎn),自然此樹(shù)木不屬于被申請人的,申請人也就無(wú)權主見(jiàn)自己的權利。而申請人在審理時(shí)供應的證據購買(mǎi)村委會(huì )四荒的`協(xié)議書(shū)及土地運用證及林權證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權,并且申請人供應的照片證明被申請人的樹(shù)木已經(jīng)給申請人造成相當大的損失,申請人實(shí)行的挖渠屬于防衛行為,是不擔當任何法律責任的。

  三、原審法院以申請人侵權判令申請人賠償被申請人樹(shù)木損失是錯誤的,屬于適用法律錯誤。

  其理由是:在本案中申請人的行為屬于正值防衛,而且實(shí)行的方式也未超過(guò)必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據民法第一百二十八條之規定申請人是不擔當任何法律責任的。 綜上可知,被申請人明知耕地不能隨意變?yōu)榱值,而在未?jīng)村委會(huì )同意下將林地變?yōu)楦,同時(shí)在自己不具有運用權的土地上栽種樹(shù)木,而且所栽種的樹(shù)木是干脆危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違反法律規定認定事實(shí)、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規定,提請檢察機關(guān)抗訴。

此致

敬禮!

  _____人民檢察院

申請人:_____

  _______________

抗訴申請書(shū)14

  申請人(一審原告,二審上訴人,再審申請人):仇某某,女,漢族,19XX年X月XX日出生,湖北省某某市某某鄉某某村人,身份證號碼(略)。

  委托代理人:張某某,男,漢族,19XX年X月XX日出生,系申請人丈夫,地址同上,身份證號碼(略)。

  被申請人(一審被告,二審上訴人,再審被申請人):某某市中心人民醫院

  地址:廣東省某某市某某區某某北路XX號

  法定代表人:陳某某

  請求事項:申請人不服某某市中級人民法院(20xx)某中法民一終字第XXXX號《民事判決書(shū)》,認為該判決完全錯誤,特請求廣東省人民檢察院提請最高人民檢察院對本案提出抗訴。

  事實(shí)和理由:

  申請人仇某某原系某某市某某區某某國康堂保潔員,20xx年9月22日因視物重影模糊及頭痛前往被申請人處就診,被申請人醫師診斷為“鞍區占位:垂體瘤?”,遂于9月23日將申請人收入住院治療。10月9日被申請人為申請人行開(kāi)顱腫瘤切除術(shù),術(shù)后第6天(10月15日)申請人出現左側肢體乏力、說(shuō)話(huà)含糊、精神差,經(jīng)診斷為血栓性腦梗塞。11月2日申請人因無(wú)力支付醫療費而被迫出院。20xx年4月28日申請人又因顱腦手術(shù)后繼發(fā)性癲癇在被申請人處住院治療,后因經(jīng)濟困難無(wú)力支付醫療費而次日再度被迫出院,F申請人左側肢體完全偏癱,長(cháng)期臥床需要專(zhuān)人護理。

  申請人認為被申請人侵害了申請人知情選擇權,沒(méi)有采取最大限度加強腦保護、減少對腦組織牽拉、減少功能缺失的“微創(chuàng )腫瘤切除術(shù)”而是采取風(fēng)險較大的“開(kāi)顱手術(shù)切除術(shù)”。此外,被申請人對申請人手術(shù)中麻醉不到位導致申請人身心嚴重受創(chuàng )。而且,被申請人對申請人手術(shù)后沒(méi)有進(jìn)行有效護理和相應注意義務(wù),加上疏忽了申請人存在高血壓、糖尿病,從而沒(méi)有采取措施來(lái)有效預防腦梗塞。

  20xx年5月16日申請人將被申請人起訴至某某市某某區人民法院要求承擔醫療損害賠償責任。20xx年4月1日因某某市醫學(xué)會(huì )與廣東省醫學(xué)會(huì )鑒定不構成醫療事故,申請人被迫撤訴。20xx年6月30日被申請人出于人道主義理由,同意對申請人的丈夫張某某補償68000元,并約定“雙方不得以任何理由及任何方式對對方有任何主張,該醫療爭議經(jīng)雙方簽字后宣告終結,雙方永不追訴”。20xx年申請人以醫療過(guò)錯為由向某某市某某區人民法院重新起訴,要求被申請人承擔醫療過(guò)錯責任。某某市某某區人民法院委托鑒定機構進(jìn)行醫療過(guò)錯鑒定,20xx年8月18日法大法庭科學(xué)技術(shù)鑒定研究所做出法大(20xx)醫鑒第XXX號《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》,認為被申請人存在醫療過(guò)錯,與申請人不良后果之間的參與度為B級(理論系數為10%),申請人肢體偏癱構成二級傷殘,癲癇發(fā)作傷殘四級,護理依賴(lài)程度評定為大部分護理依賴(lài)程度。申請人要求被申請人賠償總損失1843767。08元。20xx年1月5日某某市某某區人民法院做出(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書(shū),判決被申請人向申請人一次性支付醫療損害賠償金350753。42元。后申請人與被申請人都不服,上訴至某某市中級人民法院。20xx年5月25日某某市中級人民法院裁定原審民事判決發(fā)回重審。

  20xx年9月28日某某市某某區人民法院經(jīng)過(guò)審判委員會(huì )討論,做出(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書(shū),依舊支持申請人向申請人一次性支付醫療損害賠償金350753。42元。此前,被申請人以申請人醫療服務(wù)合同糾紛為由,將申請人仇某某、申請人的丈夫張某某訴至某某市某某區人民法院,請求確認被申請人與申請人丈夫簽署的《協(xié)議書(shū)》合法有效,兩被告承擔所謂違約金444240元,被某某市某某區人民法院審判委員會(huì )做出(20xx)某某法民一初字第XX號民事判決書(shū)駁回。申請人與被申請人都不服(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書(shū)提起上訴,被申請人對(20xx)某某法民一初字第XX號民事判決書(shū)提起上訴。某某市中級人民法院審判委員會(huì )做出(20xx)某中法民一終字第XXXX號民事判決書(shū)支持被申請人與申請人丈夫張某某簽署的《協(xié)議書(shū)》有效,做出(20xx)某中法民一終字第XXXX號民事判決書(shū)撤銷(xiāo)(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書(shū)駁回申請人訴訟請求。

  申請人不服某某市中級人民法院(20xx)某中法民一終字第XXXX號民事判決書(shū),向廣東省高級人民法院申請再審。廣東省高級人民法院做出(20xx)粵高法民一申字第XXX號民事裁定書(shū),認為申請人丈夫與被申請人簽署放棄訴訟權利的人道主義救助《協(xié)議書(shū)》合法有效,駁回申請人的訴訟請求。

  本案的焦點(diǎn)是申請人仇某某的丈夫張某某越過(guò)申請人與被申請人簽署的《協(xié)議書(shū)》是否有效,申請人的丈夫張某某是否可以與被申請人約定剝奪申請人的訴訟權利。

  1、申請人丈夫張某某與被申請人簽署人道主義救助《協(xié)議書(shū)》屬于無(wú)權代理,不構成表見(jiàn)代理

  申請人具有完全民事行為能力,其丈夫張某某事先沒(méi)有得到申請人明確授權,事后也沒(méi)有得到申請人明確追認,顯然對申請人不發(fā)生法律效力。根據合同的相對性原則,張某某與被申請人私下里簽署的人道主義救助《協(xié)議書(shū)》只要沒(méi)有得到申請人的確認,就對申請人沒(méi)有任何約束力。我國夫妻人格獨立,在家庭中的地位平等,顯然僅僅出于夫妻身份就認為構成便見(jiàn)代理,是對夫妻地位平等的否定,更是對表見(jiàn)代理權的濫用。

  《最高人民法院關(guān)于適用婚姻法若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返谑邨l規定:“婚姻法第十七條關(guān)于‘夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權’的規定,應當理解為:(一)夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的,任何一方均有權決定。(二)夫或妻非因日常生活需要對夫妻財產(chǎn)作重要處理決定,夫妻雙方應當平等協(xié)商,取得一致意見(jiàn)。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”,這說(shuō)明夫妻之間構成便見(jiàn)代理僅限于所處理的標的物應屬于“夫妻共同財產(chǎn)”,實(shí)施表見(jiàn)代理行為僅限于“滿(mǎn)足日常生活需要”。本案中張某某是處理申請人的醫療損害賠償款,該賠償款具有直接的人身屬性,顯然只有申請人本人才可以做出處理,或者明確授權他人處理。而且,本賠償款不屬于“夫妻共同財產(chǎn)”也不屬于“滿(mǎn)足日常生活需要”,某某市中級人民法院做出的表見(jiàn)代理認定顯然沒(méi)有事實(shí)和法律依據,應當依法予以糾正。

  2、申請人丈夫張某某無(wú)權與被申請人通過(guò)《協(xié)議書(shū)》方式剝奪申請人訴訟權利

  訴訟權利,是指民事主體向人民法院起訴和應訴,請求人民法院保護其權益的權利。訴權不能任由當事人自由處分,否則程序的安定性和嚴肅性將得不到保障。因此,這種約定放棄訴訟和仲裁權利的條款是無(wú)效的。訴權以憲法上的起訴權為直接依據,內含著(zhù)起訴權公法性請求權的屬性。作為公法請求權的起訴權是不可轉讓、不能拋棄的,即使當事人之間簽訂了拋棄起訴權的協(xié)議,當事人的起訴權也不喪失。

  最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規定》第二條的.規定可知,當事人不能違反法律規定而約定延長(cháng)或者縮短訴訟時(shí)效期間、預先放棄訴訟時(shí)效利益。即使是訴訟時(shí)效的訴訟權利都不可以由當事人擅自約定,顯然比起訴訟時(shí)效更加重要的訴訟權利更加不得擅自約定。

  本案中申請人的丈夫張某某無(wú)論出于何種原因,擅自與被申請人通過(guò)《協(xié)議書(shū)》的形式剝奪憲法賦予申請人的訴訟權利,顯然是一種無(wú)效行為,它直接損害了申請人的法定訴訟利益。

  綜上所述,本案一審判決認定事實(shí)清楚,判決基本公平。二審法院以所謂“表見(jiàn)代理”為由將申請人丈夫張某某與被申請人簽署的《協(xié)議書(shū)》強行認定是申請人真實(shí)意思的表示,并要求申請人放棄訴權,顯然是對夫妻平等關(guān)系的錯誤理解與對表見(jiàn)代理權的濫用。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百八十七條規定“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現有本法第一百七十九條規定情形之一的,應當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現有本法第一百七十九條規定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴!睘榫S護合法權益不受侵犯,特申請某某市人民檢察院提請廣東省人民檢察院向廣東省高級人民法院對本案提出抗訴。

此致

某某市人民檢察院

申請人:

二Oxx年xx月xx日

抗訴申請書(shū)15

  申請人(一審原告、二審上訴人)xxx女,1957年10月7日出生,漢族,原重慶市南岸區四公里小學(xué)教師,住南岸區四公里xx學(xué)院教師宿舍xx棟xx號。

  被申請人(一審被告、二審被上訴人)重慶市南岸區四公里小學(xué)校,住所地南岸區四公里廣黔路75號。

  法定代表人xxx,該校校長(cháng)。

  申請事項

  敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷(xiāo)一、二審判決,再審改判申請人勝訴。

  申請理由

  一、二審判決認為學(xué)校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權已發(fā)生轉移是要求當事人對一個(gè)眾所周知的事實(shí)進(jìn)行證明,違反了法律規定。

  申請人認為,學(xué)校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權已經(jīng)發(fā)生移轉,申請人繼受取得該教案本的所有權。

  誠如原判所言,教案本是被申請人購買(mǎi),其所有權屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權即發(fā)生轉移,而由申請人繼受獲得。

  原審判決認為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫(xiě)教案,并無(wú)轉移教案本所有權的意思表示。這一觀(guān)點(diǎn)是不正確的。

  其一,意思表示有明示和默示兩種形式,其效力相同。在被申請人將教案本發(fā)放給上訴人時(shí),或許并未作出明確的轉移教案本所有權轉移的意思表示,但作為一種長(cháng)期實(shí)行并為教育界(其實(shí)又何止教育界!)普遍遵守的慣例,辦公用品發(fā)放給教師后,學(xué)校即不再主張對該辦公用品的所有權,教師也不負返還該辦公用品的義務(wù)。因為作為一種人所共知的事實(shí),發(fā)放給教師的辦公用品會(huì )在辦公過(guò)程中被消耗。這種慣例是所有包括教育管理人員和教師在內的所有教育工作者所共知并遵守的。對于發(fā)放教案本的被申請人而言,向申請人發(fā)放教案本的積極行為,加上不再主張被發(fā)放的教案本所有權的默示認知,構成了對教案本所有權轉移的意思表示。因此,申請人通過(guò)繼受方式取得了教案本的所有權。在此情況下,不能認為學(xué)校沒(méi)有轉移教案本所有權的意思表示。作為一個(gè)眾所周知的事實(shí),根據最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據規則的規定,并不需要當事人另行舉證證明。

  其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權,而僅是為了完成教學(xué)管理工作。

  被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權。被申請人要求申請人上交教案本,目的是為了檢查教師準備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的規定。需要明確的是,這種處分是學(xué)校對教師的行政處分,而不是學(xué)校因教師侵害了學(xué)校對教案本的所有權而要求教師承擔的民事責任。因而,也可以說(shuō)學(xué)校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權,這正與前述被申請人對教案本所有權轉移的默示行為相一致。

  二、申請人主張的是特定物的所有權,原判并未證明附著(zhù)了教案的教案本的所有權仍屬被申請人所有,即主張被申請人不應歸還是錯誤的

  本案中,教案本有兩種不同的含義和性質(zhì):一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類(lèi)物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫(xiě)有教案的教案本,屬于特定物。當申請人在空白教案本中寫(xiě)上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類(lèi)物而是特定物。如果原判認為被申請人有主張其空白教案本(種類(lèi)物)的權利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類(lèi)物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫(xiě)有教案的教案本(特定物)來(lái)滿(mǎn)足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類(lèi)物和特定物的關(guān)系,導致了文不對題的判決結果。

  需要特點(diǎn)指出的是,申請人請求返還的標的物是附著(zhù)了教案的教案本,申請人撰寫(xiě)教案雖然是完成工作任務(wù),但并不能就此推論附著(zhù)了教案的特定物的所有權與未附著(zhù)教案的種類(lèi)物在所有權關(guān)系上就沒(méi)有改變。如果說(shuō)學(xué)校還有權主張對作為空白教案本的種類(lèi)物的所有權的.話(huà),也不應該通過(guò)占有附著(zhù)了教案的教案本這一特定物的方式實(shí)現。實(shí)際上,民法中已經(jīng)規定了當事人主張種類(lèi)物的方法:用種類(lèi)物代替,即用另外的空白教案本歸還學(xué)校以實(shí)現學(xué)校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權的主張;無(wú)種類(lèi)物代替時(shí),折價(jià)賠償,即如無(wú)另外的空白教案本,申請人可以對學(xué)校發(fā)給的空白教案折價(jià)歸還以實(shí)現學(xué)校主張對空白教案本的所有權。因此,二審判決認為申請人無(wú)權要求被申請人歸還附著(zhù)教案的教案本是沒(méi)有法律依據的。

  三、原判認定申請人不擁有教案的著(zhù)作權不僅認定錯誤,而且系越權行為,應依法糾正

  本案是物權糾紛,著(zhù)作權屬于知識產(chǎn)權的范疇。物權糾紛與著(zhù)作權糾紛,是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當事人主張的事實(shí)作為審理的內容,而不應超越這種范圍。本案是物權糾紛,原判卻大談著(zhù)作權保護,且置《中華人民共和國著(zhù)作權法》第三條第一款第(一)項“作品包括文字作品”的明文規定于不顧,并曲解《中華人民共和國著(zhù)作權法實(shí)施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據。但原判的這一理由與原判結果并無(wú)事實(shí)、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀(guān)點(diǎn)錯誤且超出了審判職權范圍。

  從法院級別管轄的法律規定來(lái)看,著(zhù)作權糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著(zhù)作權問(wèn)題,也只有中級人民法院才有權在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權糾紛案件中,大談著(zhù)作權問(wèn)題,明顯違反了法律規定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認的申請人不擁有教案著(zhù)作權的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著(zhù)作權,將被固定,為申請人就教案著(zhù)作權歸屬問(wèn)題尋求法律救濟,設置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應予撤銷(xiāo)。

  綜上所述,申請人認為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷(xiāo)一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。

  此致

  重慶市人民檢察院第一分院

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