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海事仲裁員工作心得體會(huì )
從海事仲裁的實(shí)踐中深切感受到,不斷提高和培養仲裁員的綜合素質(zhì)及能力很重要,尤其是自覺(jué)嚴格地遵守仲裁員的職業(yè)操守,是對中國海事仲裁員的基本要求,也是做好仲裁工作的前提和基礎。
中國海事仲裁委員會(huì )要求我向大家匯報一下?lián)魏J轮俨脝T的體會(huì ),對我而言,這是一次個(gè)人實(shí)踐的小結,也是一次學(xué)習和反思。以下匯報的內容以及本人的認識、做法、建議和觀(guān)點(diǎn)未必妥當,希望就教于大家。
一、擔任海事仲裁員是自己極好的學(xué)習、充實(shí)、提高的機會(huì )
每一個(gè)案子都是一次重新學(xué)習的機會(huì )。平時(shí)覺(jué)得已經(jīng)掌握的東西,每次處理具體案件時(shí)還需重新查考訂正。每次都是一次重新學(xué)習、深化認識的機會(huì )。正如吳煥寧老師說(shuō)的,研究海商法和參與海事仲裁所以樂(lè )趣無(wú)窮,皆因其知識浩瀚而魅力無(wú)限。
作為海仲的仲裁員,學(xué)習機會(huì )很多。除了海仲委每年針對仲裁員的培訓、講座、簡(jiǎn)報信息外;還有,更重要的是向實(shí)踐學(xué)習。例如:
1、向仲裁庭其他成員學(xué)習的機會(huì )。例如:自己第一次參加仲裁,首席是高隼來(lái)先生,給自己印象深刻;還曾分別與朱曾杰先生、尹東年老師、雷旭輝先生,以及一些資深律師組庭參加對案件的仲裁。他們的經(jīng)驗、學(xué)識對自己幫助很大。
2、向涉案雙方代理律師學(xué)習的機會(huì )。常常會(huì )從不同角度中的代理意見(jiàn)中受到啟發(fā),引發(fā)思考,消除“仲裁庭意見(jiàn)”的盲點(diǎn)。
3、向仲裁庭秘書(shū)學(xué)習。他們經(jīng)驗豐富,對仲裁規則、仲裁程序的理解和把握到位,是仲裁員在裁案時(shí)的顧問(wèn)、指導和支持。
4、最后,直接受教于海仲秘書(shū)處。特別是秘書(shū)處領(lǐng)導對裁決書(shū)提出的審核意見(jiàn)和建議。
二、是否接受指定作為某案件仲裁員的考慮和判斷的因素
首先,要看自己與涉案的當事雙方及其代理人之間有無(wú)利益沖突、是否需要回避,或者有無(wú)需要聲明的項;
其次,要結合個(gè)人的知識結構和經(jīng)驗、經(jīng)歷,看對案情和案件性質(zhì)有無(wú)把握和能否把握,該案所涉的事項是否屬于自己知識結構和經(jīng)驗范疇的,是否屬于能力所及的;
還有,了解一下擬議中的仲裁庭組成情況,最理想的是仲裁庭組成人員之間能夠協(xié)調、溝通方便、通暢,相互能很好地配合,以及知識和經(jīng)驗互補。
另外,很重要的一點(diǎn),需要客觀(guān)地權衡一下自己的時(shí)間和精力是否允許處理此案,是否能夠切實(shí)保證處理此案所需投入的時(shí)間,而不至于由于自己的時(shí)間安排影響案件處理的速度、進(jìn)程和質(zhì)量。
三、擔任仲裁員應努力盡職盡責
接受指定成為組成特定案件仲裁庭的成員后,視自己擔任仲裁員的類(lèi)別應努力做到:
做首席,要注意辦案時(shí)間節點(diǎn),掌握節奏,積極推進(jìn)。還要注意與仲裁庭成員,尤其是與仲裁庭秘書(shū)保持及時(shí)、充分的溝通和協(xié)商。
做邊裁,要注意全力配合,積極建議,及時(shí)反饋。
做獨任,要特別注意與仲裁庭秘書(shū)的密切溝通和協(xié)調,認真聽(tīng)取其意見(jiàn)和建議。
無(wú)論擔任什么類(lèi)別的仲裁員,都應特別注意發(fā)揮仲裁庭秘書(shū)的作用,傾聽(tīng)其意見(jiàn),多主動(dòng)與之商量。這是保證仲裁案件效率和質(zhì)量的關(guān)鍵。
四、對庭審程序的安排
庭審安排很重要,仲裁程序是否合法有效往往體現在這個(gè)環(huán)節。當事人申請法院推翻仲裁庭的裁決也主要是針對程序,而不是裁決的意見(jiàn)。所以,程序上盡量避免瑕疵。從這個(gè)意義上講,作為仲裁員,與處理案件所需的法律知識相比,可能更需注意的或者比較欠缺的,往往是對案件審理節奏的把握,以及對案件處理過(guò)程的控制。
嚴格、周密的程序可以保持仲裁的嚴肅性,體現仲裁的權威性,并可防止程序疏漏。根據涉案雙方提供材料的情況、仲裁庭對案件把握的情況、以及大家的時(shí)間安排等因素,通過(guò)仲裁庭秘書(shū)協(xié)調確定開(kāi)庭時(shí)間。該時(shí)間一經(jīng)確定,必須嚴格執行。
另外,庭前會(huì )議很重要。仲裁庭成員可交換對案情的理解和掌握情況,討論并匯總爭議焦點(diǎn)和要點(diǎn),研究庭審程序和擬向當事人提出的問(wèn)題,甚至對請求事項的大體判斷等。這就要求仲裁庭成員要提前認真做好功課,熟悉案卷材料和具體細節。
關(guān)于庭審過(guò)程的安排,其程序應相對固定,最好提前編寫(xiě)好,然后按設定好的步驟進(jìn)行,對其中必要環(huán)節和必須提到的事不能省略,并注意庭審時(shí)請秘書(shū)記錄在案。為了便于記錄,推薦先電腦寫(xiě)好程序,開(kāi)庭前交秘書(shū)先輸入電腦,記錄起來(lái)既方便又有層次,結構上不會(huì )亂。
仲裁庭提問(wèn)是一個(gè)重要環(huán)節。提問(wèn)應當針對爭議要點(diǎn),圍繞將來(lái)裁決書(shū)中的“仲裁庭意見(jiàn)”的需要進(jìn)行,不要漫無(wú)邊際,不要有提示、暗示,避免與雙方進(jìn)行討論或爭論。要始終保持中立、裁判的地位。同時(shí),要注意對雙方均等提問(wèn),給雙方均等作答和發(fā)言的機會(huì )。
嘗試調節,雖然不是必要程序,但是對雙方負責,只要雙方有此意愿,就應努力嘗試。
庭審后對雙方的建議:舉一反三,總結經(jīng)驗教訓。但,這不是必須環(huán)節,可視情而定。
以下,試舉一個(gè)關(guān)于“仲裁庭庭審程序”安排的例子予以說(shuō)明。(以下從略)
。ㄒ唬┬奸_(kāi)庭
宣布開(kāi)庭,看似簡(jiǎn)單,很有意義,可以增加庭審嚴肅性,有助于界定庭審內外語(yǔ)言的法律效力。開(kāi)庭后和庭審結束前的這段期間,即,在庭審過(guò)程中,大家都會(huì )也需要格外注意自己的言行。因為所有的表述都會(huì )被記錄和錄音,并成為日后的證據。
。ǘ⿲Τ鐾ト藛T資格認證
1、對申請人和被申請人雙方出庭人員資格認定。
2、就仲裁員和秘書(shū)是否需要回避征求雙方意見(jiàn)。
。ㄈ┱f(shuō)明
1、本仲裁庭同意受理申請人提交的仲裁請求的依據。
2、請申請人和被申請人確認是否已收到仲裁庭轉寄的“仲裁申請書(shū)”和雙方提供的全部材料,以及,本案的“組庭通知”、“開(kāi)庭通知”等所有文件。
3、申請人和/或被申請人如曾有過(guò)書(shū)面申請延期開(kāi)庭,也要如實(shí)說(shuō)明,并說(shuō)明仲裁庭經(jīng)研究后決定是否接受其申請,是否如期/延期開(kāi)庭,及其理由。
4、如果有缺席到庭的情況(缺席通常為被申請人),應說(shuō)明轉交材料、發(fā)出通知和開(kāi)庭通知,以及哪一方未到庭,和根據《仲裁規則》的規定,不影響正常開(kāi)庭和裁決結果等,并請秘書(shū)在庭審記錄中記錄在案。然后,依然嚴格按照正常的程序繼續進(jìn)行庭審。
5、請問(wèn)雙方對以上說(shuō)明有無(wú)異議。
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先向雙方當事人介紹程序安排,并征求雙方有無(wú)異議或建議。
正常的程序應該是:雙方各自陳述、相互質(zhì)證、庭上辯論、仲裁庭提問(wèn),最后陳述。
1、陳述程序:先請申請人陳訴仲裁請求及其理由,然后請被申請人陳訴答辯理由。關(guān)于申請人對被申請人的反駁意見(jiàn),將在庭辯階段進(jìn)行表述。
2、質(zhì)證程序:先請申請人出示證據并予以說(shuō)明,由被申請人對其提供的證據進(jìn)行質(zhì)證;再請被申請人出示證據并予以說(shuō)明,由申請人對其提供的證據進(jìn)行質(zhì)證。提請雙方注意:證據的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、有效性。
3、證人出庭作證不一定每個(gè)案子都有此程序,但是如果有,則按下述進(jìn)行:仲裁庭審核證人的身份(書(shū)面材料);申請人介紹證人并說(shuō)明擬需證明的事項;證人自我介紹(公司和本人的資質(zhì));證人就須證明事項作證;被申請人提問(wèn);申請人提問(wèn);作證結束。注意每一個(gè)環(huán)節仍有仲裁庭主導和控制,避免散、亂現象。
4、庭辯
這個(gè)環(huán)節要特別注控制程序和節奏,防止走題、漫無(wú)邊際、過(guò)激言論;要重在說(shuō)理,幫助仲裁庭搞清楚事實(shí)和依據。
庭辯程序:先請被申請人發(fā)言辯論意見(jiàn),請申請人針對被申請人的意見(jiàn)發(fā)言;然后請申請人發(fā)言辯論意見(jiàn)。請被申請人針對申請人的意見(jiàn)發(fā)言。
5、仲裁員提問(wèn)
這個(gè)環(huán)節需注意:
。1)應圍繞案子中雙方爭議焦點(diǎn),以及將來(lái)裁決書(shū)中的“仲裁庭意見(jiàn)”部分的內容需要提問(wèn)題;
。2)針對案子中的事實(shí)發(fā)生過(guò)程和細節提問(wèn);
。3)針對案件中的技術(shù)問(wèn)題提問(wèn)題;
。4)針對案件材料中需要求證和澄清的環(huán)節提問(wèn)(對此可能需要由雙方回答);
。5)應避免引導、誘導、啟發(fā),或提醒某一方注意式的提問(wèn);
。6)應避免無(wú)關(guān)的提問(wèn);避免超限裁決的提問(wèn)等。避免重復提問(wèn)。最好在仲裁庭庭前碰頭時(shí),幾位仲裁員將擬提的問(wèn)題協(xié)調匯總并在仲裁員之間分配一下。
提問(wèn)開(kāi)始:請雙方認真記錄提問(wèn)的內容。
6、作最后的陳述
請雙方結合前面的陳述、質(zhì)證、庭辯和提問(wèn)環(huán)節最后做一個(gè)總的、概括的陳述,要求只需把要點(diǎn)講一下,無(wú)須再做進(jìn)一步展開(kāi)。首先,請申請人然后請被申請人做最后陳述。
7、嘗試調解
對此需首先說(shuō)明:通常,仲裁庭可以安排一個(gè)調解的環(huán)節。但是,須經(jīng)征詢(xún)雙方同意,并且是在雙方確有進(jìn)行調解的愿望和要求的前提下才能進(jìn)行。由于調解非必要環(huán)節,該程序將不做記錄。
為此,先征詢(xún)雙方有無(wú)進(jìn)行調解的愿望和要求:如有,分別詢(xún)問(wèn)申請人、被申請人的和解條件,進(jìn)行調節;若當庭調節未果,可寬限若干日再行決定裁定。若果雙方不同意調解,則按進(jìn)行下一個(gè)程序。
8、仲裁庭要求
對申請人和被申請人的要求:
。1)申請人變更仲裁請求需辦理相應手續和不足預交的仲裁費
。2)說(shuō)明對裁期及結案時(shí)間會(huì )延期,具體時(shí)間待委員會(huì )批復后會(huì )即時(shí)通雙方。
。3)沒(méi)有特殊情況不再開(kāi)庭,再交換證據(被申請人對?年?月?日收據提供證據),原則上兩次,以書(shū)面方式進(jìn)行。(注意:對此,沒(méi)有硬性規定,但是根據以往的經(jīng)驗,原則上需要兩次)
。4)需要補充提供的證據和說(shuō)明應在?年?月?日前向本仲裁庭提供,該日期為證據,
關(guān)門(mén)的最后日期,之后的證據將不再接受;除非仲裁庭提出要求。(然后,相對方10天回復)
。5)結合本次開(kāi)庭的陳述、對證據的說(shuō)明、和仲裁庭提問(wèn)的表述,如有進(jìn)一步(最后)
的陳述應在?年?月?日前(此為最后日期)向本仲裁庭提交。請結合證據材料將提請仲裁的各項請求金額的計算標準詳細說(shuō)明,并于?年?月?日前提交本仲裁庭。
9、聲明
本仲裁庭將按照《中國海事仲裁委員會(huì )仲裁規則》的規定,于開(kāi)庭后(?)天,即具體日期(年月日)前,對申請人的請求做出最終的裁決。日期如難以確定,可以“盡快作出裁決”進(jìn)行表述。
10、宣布:本次的庭審結束。
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注意:建議是對當事人負責和關(guān)懷的表現,但不是必須的,應視情況而定,不要好心辦錯事,弄巧成拙。而且建議應在宣布庭審結束后提出。重點(diǎn)是建議雙方針對案件認真反思和總結經(jīng)驗教訓,以利于今后業(yè)務(wù)的開(kāi)展和發(fā)展。
五、庭后合議
由于仲裁庭成員來(lái)自不同方面,平時(shí)都很忙,能集中湊到一起不容易,所以庭后合議極其重要。庭審后仲裁庭馬上進(jìn)行合議,趁熱打鐵,非常重要。這是因為:大家都很忙,湊齊不易;以及,趁熱打鐵,容易形成意見(jiàn)。
如果不及時(shí)合議,事后再另找時(shí)間合議時(shí),不但安排合適時(shí)間不易,而且每次要重新復習案情和進(jìn)入狀況,浪費精力,且影響質(zhì)量。
合議應以裁決書(shū)的起草為主線(xiàn),重點(diǎn)是其中“仲裁庭意見(jiàn)”部分。通過(guò)充分地討論、分析,形成結論性意見(jiàn),以便為起草裁決書(shū)奠定基礎。合議對仲裁庭統一意見(jiàn),形成共識,保證及時(shí)結案,避免事后再協(xié)調的麻煩等很有幫助。
六、裁決書(shū)的撰寫(xiě)
僅就個(gè)人體會(huì )提及幾個(gè)要點(diǎn),供大家參考,其中講的未必準確,請以培訓內容為準。
對于裁決書(shū),仲裁庭負責的重點(diǎn)主要在第二部分“仲裁庭意見(jiàn)”和第三部分“裁決”。撰寫(xiě)的注意事項:提煉對爭議焦點(diǎn)、逐一分析提出意見(jiàn),對每一個(gè)結論性的意見(jiàn),都要有具體分析或論證,要說(shuō)明得出結論的理由。另外,還要注意不回避(問(wèn)題和爭議焦點(diǎn)),不越界(適度掌握界限,不討論與本案裁決無(wú)關(guān)的事,嚴格控制圍繞請求事項進(jìn)行),秉持公正,不越俎代庖(不做不符合仲裁員立場(chǎng)的事,即,堅持仲裁員的立場(chǎng),而不是律師的立場(chǎng))。
在裁決書(shū)中,仲裁庭意見(jiàn)最好協(xié)調一致,這樣就可以“仲裁庭認為”或“仲裁庭一致認為”來(lái)表述;如果對某個(gè)問(wèn)題實(shí)在達不成一致,則可分開(kāi)表述,裁決以多數意見(jiàn)為準。但這種情況最好不要出現。為此要求仲裁員,無(wú)論是哪一方指定的,都應站在客觀(guān)、公正的中立立場(chǎng)上思考問(wèn)題,力戒進(jìn)入當事人代理律師的角色思考問(wèn)題。
如果仲裁庭爭議較大,或者認為問(wèn)題較嚴重、較具代表性,為慎重起見(jiàn),可以申請仲裁委組成專(zhuān)家委員會(huì )針對特定的具體問(wèn)題提供專(zhuān)家意見(jiàn)。該專(zhuān)家組意見(jiàn)雖有很大的權威性,但是并不能替代仲裁庭的結論,因此是否采納或部分采納,最終仍由仲裁庭獨立決定。
七、仲裁員有較大的發(fā)揮空間
擔任仲裁員,可以將自己的法制理想、法制觀(guān)念和法治精神化作行動(dòng)、付諸實(shí)踐。
仲裁員與律師的最大區別,在于不是單純按照一方當事人的意思行事,放大或回避一些事實(shí),替一方辯護;而是堅守公平、正義,從法律的本意出發(fā)作出客觀(guān)、合理、公正的判斷。
法律規定再詳細,也不可能窮盡所有細節和全部可能性;如何正確理解法律的規定和原則,如何正確適用于特定的案件,如何解決法律的可操作性,……等等,都為仲裁員提供了發(fā)揮的空間。從這個(gè)意義上講,仲裁員常常相當于處在成文法和普通法結合的實(shí)踐地帶。
八、注意事項
1、認真學(xué)習和領(lǐng)會(huì )《仲裁規則》,其中的程序等規定的非常詳細,具有很強的可操作性。只要嚴格遵守、照做,一般不會(huì )出大問(wèn)題。
2、良好的職業(yè)道德、操守。仲裁員在處理案子時(shí)沒(méi)有朋友。要始終堅持不偏不倚,對雙方負責。
3、公正,既要實(shí)質(zhì)公正,也要形式公正。而公正應體現在程序給雙方提供的機會(huì )方面:程序保證給雙方平等的機會(huì ),讓雙方把話(huà)說(shuō)盡,可以充分表達。這不但公允,而且可以做到兼聽(tīng)則明,避免錯裁、漏裁、誤裁。
4、程序要嚴謹、縝密、合法,不能有瑕疵,不能因程序而被推翻裁決。避免程序可能的疏漏,可以采取規范化的程序設計方案,事先寫(xiě)好“腳本”,然后按步驟進(jìn)行。
5、仲裁員一定要主動(dòng)回避與之接觸。
6、仲裁員很辛苦,現實(shí)情況下不能期待更高的個(gè)人回報,但很有意義的工作。
九、小結
仲裁不同于訴訟,仲裁庭不同于法院,作為仲裁員,除了要具備必要的法律素養,還要了解、熟悉和具體掌握相關(guān)的實(shí)務(wù)。處理仲裁案件,都要從實(shí)際出發(fā),盡可能幫助當事雙方尋求最佳和最經(jīng)濟的解決途徑。盡管通常無(wú)法達到當事雙方都完全滿(mǎn)意,但結果應當是公平、合理合經(jīng)得起推敲的。為此,既要重視不同行業(yè)的特點(diǎn)和習慣,又必須符合公平、公正的原則,同時(shí)還要防止去法律化的傾向。了解和掌握實(shí)務(wù),充分考慮不同行業(yè)的特點(diǎn)和習慣,絕不是可以完全不顧或背離法律規定和法律原則,而恰恰是為了更好地貫徹和更準確的把握法律原則,使法的精神在實(shí)務(wù)中得以更完整地體現。
程序是為了保證機會(huì )均等和體現公正,證人和證據是為了幫助仲裁庭分辨事實(shí)和作出判斷。然而這些并不是,也不能改變事實(shí)。
仲裁員不是律師,也不是法官,更不是什么監督和管理機構,仲裁庭不負有綜合管理的執法職能。仲裁應在給予當事雙方充分的時(shí)間和機會(huì )的前提下,只需根據雙方提供的證據和材料就當事人的請求和反請求事項針對性地做出裁決。
仲裁員,無(wú)論是那一方指定的,均應秉持公正的職業(yè)操守,認真了解、研究、分析案情,并在此基礎上形成個(gè)人意見(jiàn),作出獨立的判斷。
當然,最理想的狀態(tài)是仲裁庭能夠形成共識,就最后的裁決意見(jiàn)達成一致。但是,如果實(shí)在無(wú)法實(shí)現那種理想狀態(tài),也沒(méi)有關(guān)系,仲裁庭可以根據仲裁規則在裁決意見(jiàn)中采取不同表述的存疑方式,以多數意見(jiàn)為準,做出最后的裁決。
現實(shí)條件下,經(jīng)濟生活節奏越來(lái)越快,時(shí)間對于任何一方都非常寶貴,因此一旦仲裁員接受了指定,便應該全力以赴,爭取盡可能早地結案。這也是對當事人負責的表現。