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破產(chǎn)申請書(shū)
破產(chǎn)法律系列之破產(chǎn)申請書(shū)
破產(chǎn)申請書(shū)
申請人：姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住址（或 法人、非法人團體的名稱(chēng)、所在地和法定代表人的姓名、職務(wù)）
委托代理人：姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住址
申請事項： 債務(wù)人申請的，則寫(xiě)“請裁定宣告申請人破產(chǎn)還債(債權人申請的，則寫(xiě)“請裁定宣告被申請人破產(chǎn)還債”)。
事實(shí)與理由：(寫(xiě)明事情的起因經(jīng)過(guò)，并應當證明債權數額、有無(wú)財產(chǎn)擔保，清算委員會(huì )所做的一系列工作等)……顯然，該公司現有債權和銀行存款不足抵償所欠債務(wù)，已構成資不抵債。為此，清算委員會(huì )決定根據《中華人民共和國民事訴訟法》第199條的規定，特向貴院申請依法裁定環(huán)球商業(yè)廣告公司破產(chǎn)還債。
此致
貴港市港北區人民法院
申請人：
日期：20xx年8月18日
關(guān)于破產(chǎn)申請書(shū)文本說(shuō)明：
1、破產(chǎn)申請書(shū)又叫破產(chǎn)申請文書(shū)，是指當企業(yè)法人的全部財產(chǎn)不能清償債務(wù)或者明顯缺乏清償能力時(shí)，當事人或利害關(guān)系人為請求法院宣告債務(wù)人破產(chǎn)而向法院遞交的 文書(shū)。根據《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第八條第一款的規定，向人民法院提出破產(chǎn)申請時(shí)，應當提交破產(chǎn)申請書(shū)和有關(guān)證據。
2、債務(wù)人提出申請的，還應當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說(shuō)明、債務(wù)清冊、債權清冊、有關(guān)財務(wù)會(huì )計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會(huì )保險費用的繳納情況。
3、利害關(guān)系人可以作為破產(chǎn)申請書(shū)的申請人。
關(guān)于適用〈企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規定（一）
�。�20xx年8月29日最高人民法院審判委員會(huì )第1527次會(huì )議通過(guò)）
法釋〔2011〕22號
中華人民共和國最高人民法院公告
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規定（一）》已于2011年8月29日由最高人民法院審判委員會(huì )第1527次會(huì )議通過(guò)，現予公布，自2011年9月26日起施行。
二○一一年九月九日
為正確適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》，結合審判實(shí)踐，就人民法院依法受理企業(yè)破產(chǎn)案件適用法律問(wèn)題作出如下規定。
第一條 債務(wù)人不能清償到期債務(wù)并且具有下列情形之一的，人民法院應當認定其具備破產(chǎn)原因：
�。ㄒ唬┵Y產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；
�。ǘ┟黠@缺乏清償能力。
相關(guān)當事人以對債務(wù)人的債務(wù)負有連帶責任的人未喪失清償能力為由，主張債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院應不予支持。
第二條 下列情形同時(shí)存在的，人民法院應當認定債務(wù)人不能清償到期債務(wù)：
�。ㄒ唬﹤鶛鄠鶆�(wù)關(guān)系依法成立；
�。ǘ﹤鶆�(wù)履行期限已經(jīng)屆滿(mǎn)；
�。ㄈ﹤鶆�(wù)人未完全清償債務(wù)。
第三條 債務(wù)人的資產(chǎn)負債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以?xún)敻度控搨�，人民法院應當認定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，但有相反證據足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負債的除外。
第四條 債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在下列情形之一的，人民法院應當認定其明顯缺乏清償能力：
�。ㄒ唬┮蛸Y金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現等原因，無(wú)法清償債務(wù)；
�。ǘ┓ǘù砣讼侣洳幻髑覠o(wú)其他人員負責管理財產(chǎn)，無(wú)法清償債務(wù)；
�。ㄈ┙�(jīng)人民法院強制執行,無(wú)法清償債務(wù)；
�。ㄋ模╅L(cháng)期虧損且經(jīng)營(yíng)扭虧困難,無(wú)法清償債務(wù)；
�。ㄎ澹⿲е聜鶆�(wù)人喪失清償能力的其他情形。
第五條 企業(yè)法人已解散但未清算或者未在合理期限內清算完畢，債權人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的，除債務(wù)人在法定異議期限內舉證證明其未出現破產(chǎn)原因外，人民法院應當受理。
第六條 債權人申請債務(wù)人破產(chǎn)的，應當提交債務(wù)人不能清償到期債務(wù)的有關(guān)證據。債務(wù)人對債權人的申請未在法定期限內向人民法院提出異議，或者異議不成立的，人民法院應當依法裁定受理破產(chǎn)申請。
受理破產(chǎn)申請后，人民法院應當責令債務(wù)人依法提交其財產(chǎn)狀況說(shuō)明、債務(wù)清冊、債權清冊、財務(wù)會(huì )計報告等有關(guān)材料，債務(wù)人拒不提交的，人民法院可以對債務(wù)人的直接責任人員采取罰款等強制措施。
第七條 人民法院收到破產(chǎn)申請時(shí)，應當向申請人出具收到申請及所附證據的書(shū)面憑證。
人民法院收到破產(chǎn)申請后應當及時(shí)對申請人的主體資格、債務(wù)人的主體資格和破產(chǎn)原因，以及有關(guān)材料和證據等進(jìn)行審查，并依據企業(yè)破產(chǎn)法第十條的規定作出是否受理的裁定。
人民法院認為申請人應當補充、補正相關(guān)材料的，應當自收到破產(chǎn)申請之日起五日內告知申請人。當事人補充、補正相關(guān)材料的期間不計入企業(yè)破產(chǎn)法第十條規定的期限。
第八條 破產(chǎn)案件的訴訟費用，應根據企業(yè)破產(chǎn)法第四十三條的規定，從債務(wù)人財產(chǎn)中撥付。相關(guān)當事人以申請人未預先交納訴訟費用為由，對破產(chǎn)申請提出異議的，人民法院不予支持。
第九條 申請人向人民法院提出破產(chǎn)申請，人民法院未接收其申請,或者未按本規定第七條執行的，申請人可以向上一級人民法院提出破產(chǎn)申請。
上一級人民法院接到破產(chǎn)申請后，應當責令下級法院依法審查并及時(shí)作出是否受理的裁定；下級法院仍不作出是否受理裁定的，上一級人民法院可以徑行作出裁定。
上一級人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，可以同時(shí)指令下級人民法院審理該案件。
解散公司相關(guān)法律
解散公司的條件：(1)公司章程規定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規定的其他解散事由出現時(shí);(2)股東會(huì )決議解散;(3)因公司合并或者分立需要解散;(4)公司違反法律、行政法規被依法責令關(guān)閉的。
一般解散的原因：(1)公司章程規定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規定的其他解散事由出現時(shí)。但在此種情形下，可以通過(guò)修改公司章程而使公司繼續存在，并不意味著(zhù)公司必須解散。如果有限責任公司經(jīng)持有2/3以上表決權的股東通過(guò)或者股份有限公司經(jīng)出席股東大會(huì )會(huì )議的股東所持表決權的2/3以上通過(guò)修改公司章程的決議，公司可以繼續存在。 (2)股東會(huì )或者股東大會(huì )決議解散。 (3)因公司合并或者分立需要解散。
強制解散的原因：(1)主管機關(guān)決定。國有獨資公司由國家授權投資的機構或者國家授權的部門(mén)作出解散的決定，該國有獨資公司應即解散。(2)責令關(guān)閉。公司違反法律、行政法規被主管機關(guān)依法責令關(guān)閉的，應當解散。(3)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。
請求解散的原因：新修訂的公司法規定，當公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴重困難，繼續存在會(huì )使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10%以上的股東可以請求人民法院解散公司�！肮蓶|提起解散公司訴訟應當以公司為被告�！边@是最高人民法院公布的“關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問(wèn)題的規定（二）》”中明確的：司法解釋還明確，原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應當告知原告將其他股東變更為第三人；原告堅持不予變更的，人民法院應當駁回原告對其他股東的起訴。
解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司住所地是指公司主要辦事機構所在地。公司辦事機構所在地不明確的，由其注冊地人民法院管轄。
基層人民法院管轄縣、縣級市或者區的公司登記機關(guān)核準登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件；中級人民法院管轄地區、地級市以上的公司登記機關(guān)核準登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件。
公司股東決議解散公司的條件：
第三十九條 股東會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的以外，由公司章程規定。股東會(huì )對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。第四十條 公司可以修改章程。修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。第四十一條 股東會(huì )會(huì )議由股東按照出資比例行使表決權。第四十二條 股東會(huì )的首次會(huì )議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規定行使職權。
法院受理股東提起解散公司訴訟的條件：
單獨或者合計持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，人民法院應予受理：
(一)公司持續兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì )或者股東大會(huì )，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴重困難的;(二)股東表決時(shí)無(wú)法達到法定或者公司章程規定的比例，持續兩年以上不能作出有效的股東會(huì )或者股東大會(huì )決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴重困難的;(三)公司董事長(cháng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì )或者股東大會(huì )解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴重困難的;(四)經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續存續會(huì )使股東利益受到重大損失的情形。
特別提示：股東以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以?xún)斶�全部債務(wù)，以及公司被吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。
注銷(xiāo)分公司的程序
我們公司在外地成立一個(gè)分公司，現因經(jīng)營(yíng)需要，想注銷(xiāo)掉這個(gè)分公司，請問(wèn)分公司的注銷(xiāo)程序如何？注銷(xiāo)分公司要清算嗎？
答：具體操作流程：1、申請報告；2、全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明（委托書(shū)）以及被委托人的工作證或身份證復印件；3、董事會(huì )決議；4、法律、行政法規規定應當提交的其他文件；5、《營(yíng)業(yè)執照》和IC卡。辦理程序：辦理程序：（開(kāi)業(yè)）受理→審核→核準→發(fā)照辦理程序：（變更）受理→審核→核準→發(fā)照辦理程序：（注銷(xiāo)）受理→審核→準予注銷(xiāo)。
一、分公司注銷(xiāo)登記期限： 是指自注銷(xiāo)申請受理之日起，15日內作出是否核準的決定。
二、分公司注銷(xiāo)登記條件 ：是指那些 不具有企業(yè)法人資格的分公司
三、分公司注銷(xiāo)需要提交申請材料目錄：
�。�、公司的法定代表人在提出申請時(shí)簽署的《分公司注銷(xiāo)登記申請書(shū)》
�。�、公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》及指定代表或委托代理人的身份證復印件（本人簽字應標明具體委托事項、被委托人的權限、委托期限)
3、要具有公司出具的注銷(xiāo)決定，并且需要注明注銷(xiāo)的原因
4、其中分公司被依法責令關(guān)閉的，還需要提交責令關(guān)閉的文件；因違反《公司登記管理條例》有關(guān)規定被公司登記機關(guān)依法撤銷(xiāo)分公司設立登記的，提交公司登記機關(guān)撤銷(xiāo)分公司設立登記的決定
5、提供分公司《營(yíng)業(yè)執照》正、副本原件。
6、本工商行政管理局所發(fā)的全套登記表格及其他材料。需要提交提交復印件的情況，應當注明“與原件一致”并由公司加蓋公章。
公司清算組在訴訟中的地位
公司清算在涉及到訴訟時(shí)，是由處于解散狀態(tài)的公司來(lái)起訴或應訴還是由清算組來(lái)為之，似乎法律或司法解釋或司法實(shí)踐活動(dòng)已給出了答案。該答案是否符合公司法的基本理論?有必要進(jìn)一步探討。
第一、公司法基本理論對清算組在公司中法律地位的界定。公司是依照公司法律規定組織、成立和從事活動(dòng)的，以營(yíng)利為目的且兼顧社會(huì )利益的，具有法人資格的企業(yè)。公司構成的基本要素是資本、章程和機關(guān)。公司機關(guān)，是指能就公司的事務(wù)對外代表公司的法人管理機構;它對外以法人的名義進(jìn)行活動(dòng)，它代表公司享有權利、承擔義務(wù)、參加訴訟。在公司的正常階段，該管理機構，僅指公司執行機構(董事機構及其聘請的經(jīng)理)和監督機構(監事機構)。在公司設立階段，是由發(fā)起人組成的臨時(shí)機構，;在公司整頓階段，是根據法律規定組成的整頓機構;在公司清算階段，是清算機構，或稱(chēng)清算機關(guān)或清算組�？梢�(jiàn)，作為公司特別階段的清算組，代表公司享有權利、承擔義務(wù)、參加訴訟，須以公司法人的名義進(jìn)行。處于解散狀態(tài)的公司，其法人資格將要消滅，但還未消滅，此時(shí)經(jīng)營(yíng)范圍內的一切活動(dòng)已經(jīng)停止。當進(jìn)入清算程序、成立清算組后，原來(lái)代表公司的董事機構、監事機構也停止活動(dòng)，喪失代表公司的資格和法律賦予的職權，取而代之的是公司清算組。盡管清算組的產(chǎn)生方式和成員構成不同，但它在清算范圍內的職權應是大致相同的。主要有，取代董事機構接管公司全部財產(chǎn)，對之予以清理，并編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單;了結公司業(yè)務(wù);收取公司債權、清償公司債務(wù)，包括代表公司起訴、應訴(這一職權體現在上述《公司法》第193條第7項中);申請公司破產(chǎn)(進(jìn)入破產(chǎn)程序后，正常清算下的清算組將被破產(chǎn)清算組所取代);分派剩余財產(chǎn);向公司登記機關(guān)辦理注銷(xiāo)登記�？梢�(jiàn)，作為公司特別階段的清算組，相當于公司通常階段的董事機構(董事會(huì ))，只不過(guò)代表公司活動(dòng)的內容不同。
第二、清算組在民事訴訟中法律地位的有關(guān)規定�！睹穹ㄍ▌t》和《民事訴訟法》沒(méi)有作出明確的規定。最高法院關(guān)于執行《民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第60條第2款規定，對于涉及終止的企業(yè)法人(企業(yè)法人應包括公司法人)債權、債務(wù)的民事訴訟，清算組織可以用自己的名義參加訴訟。最高法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第51條規定，企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷(xiāo)，有清算組織的，以該清算組織為當事人�！豆痉ā返�193條第7項規定，清算組在清算期間代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。并沒(méi)有規定允許以自己的名義參與訴訟活動(dòng)。2001年1月26日最高法院原經(jīng)濟庭庭務(wù)會(huì )對企業(yè)歇業(yè)、撤銷(xiāo)、或被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后的訴訟問(wèn)題形成的意見(jiàn)，也認為清算組可作為訴訟當事人。值得注意的是，最高法院原經(jīng)濟庭曾分別針對遼寧高院和甘肅高院的請示作過(guò)答復。答復的主要內容為：企業(yè)法人被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后，應當依法進(jìn)行清算，清算程序結束并辦理工商注銷(xiāo)登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后至被注銷(xiāo)前，該企業(yè)法人視為存續，允許以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)。該答復表明，清算程序中的清算組可以不作為民事訴訟中的當事人。
第三、清算組在民事訴訟中應以公司的名義起訴和應訴。清算組在公司中的地位，決定著(zhù)其在民事訴訟中的法律地位。最高法院在上述司法解釋中，規定清算組可以自己的名義代表公司參加訴訟，顯屬與清算組在公司中的地位不相協(xié)調，實(shí)際上混淆了處于存續狀態(tài)的公司與其機關(guān)之間的關(guān)系。從頒行時(shí)間上看，最高法院關(guān)于執行《民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)頒行于1988年1月26日，最高法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)頒行于1992年7月14日。這與當時(shí)對公司及其內部組織缺乏理論上的透徹闡述有關(guān)。為此建議最高法院盡快對自己的司法解釋作出修改，使清算組回復到其在民事訴訟中的本來(lái)法律地位上去。起訴時(shí)，沒(méi)有成立清算組的處于解散狀態(tài)的公司，由清算主體(投資主體)共同以公司的名義提起;成立清算組的，由清算組以公司的名義提起，由清算組負責人或其委托代理人參加訴訟活動(dòng)。應訴時(shí)，沒(méi)有成立清算組，債權人以處于解散狀態(tài)的公司和清算主體為共同被告;成立清算組的，債權人以處于解散狀態(tài)的公司為被告，由清算組負責人或其委托代理人參加訴訟活動(dòng)。這樣的安排，充分體現了清算組僅是公司的一個(gè)代表機關(guān)，公司的行為能力由代表機關(guān)代表進(jìn)行的基本法理。
需要說(shuō)明，其他企業(yè)法人清算組在民事訴訟中的法律地位，與公司法人清算組應是一樣的。
清算過(guò)程中，公司法人人格還存在嗎
義務(wù)人拒不清算要承擔連帶責任
記者從最高人民法院獲悉，經(jīng)過(guò)專(zhuān)家、學(xué)者和法院系統的論證，最高院有關(guān)公司解散、清算的司法解釋初稿已經(jīng)完成，正等待審判委員會(huì )討論通過(guò)。最高人民法院民二庭法官金劍鋒博士，參與了該司法解釋的調研和起草工作。近日，圍繞公司清算的有關(guān)問(wèn)題，記者對金劍鋒進(jìn)行了專(zhuān)訪(fǎng)。
債權人、股東、公司均有權申請法院強制清算
記者：我國公司法規定公司解散必須進(jìn)行清算，但是如果公司不進(jìn)行清算，哪些人可以請求法院?jiǎn)?dòng)公司清算程序？
金：我國《公司法》第184條僅規定了債權人的清算申請權，對股東或者公司能否請求法院指定組成清算組進(jìn)行清算未作規定。我們認為，在公司出現解散事由后，股東或者公司也應有權申請法院?jiǎn)?dòng)強制清算程序。因為公司如不及時(shí)進(jìn)行清算，不僅損害公司債權人的利益，而且可能損害部分股東的利益。公司清算關(guān)系到股東的剩余財產(chǎn)分配請求權，股東是公司的利害關(guān)系人。股東的剩余財產(chǎn)分配請求權是對公司的債權，只是這種債權推后居次于外部債權清償。我國《公司法》承認債權人的清算申請權，因此，沒(méi)有必要限制其他利害關(guān)系人的權利。
記者：公司法第184條規定的特別清算應適用何種程序？是否實(shí)行兩審終審？
金：公司法第184條規定的適用目前存在的問(wèn)題是：特別清算適用何種程序、是否實(shí)行兩審終審，法律未作規定。我們認為，債權人請求法院強制清算，應當作為非訴案件，類(lèi)似于破產(chǎn)程序的啟動(dòng)，不應視為一般的訴訟程序，因此，債權人不宜列為“原告”，而應列為“申請人”。因為，《公司法》第184條規定“人民法院應受理該申請”，而非起訴。
清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個(gè)概念
記者：清算義務(wù)人和清算人這兩個(gè)概念有什么區別和聯(lián)系？
金：進(jìn)入清算程序首先應當確定清算義務(wù)人，由清算義務(wù)人選任清算人，并由清算人接替原公司法人機關(guān)執行清算事務(wù)，清理債權、債務(wù)。因此，清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個(gè)概念。
清算義務(wù)人，是指在公司解散后依法負有組織清算人對公司債權債務(wù)進(jìn)行清算的責任主體，也可稱(chēng)為清算主體。根據我國《公司法》第184條的規定，公司的清算義務(wù)人(清算主體)是股東、董事或者股東大會(huì )確定的人員，即有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì )確定的人員組成。
清算人，也可稱(chēng)為清算組，是指公司解散后，由清算義務(wù)人依法成立的，從事清算事務(wù)，處理公司財產(chǎn)和清理公司債權債務(wù)的組織，包括社會(huì )中介機構或者個(gè)人。我們認為，公司解散進(jìn)入清算程序后，公司原有代表和執行業(yè)務(wù)的機關(guān)均喪失其職權，而由清算人代表公司行使權力。所以，清算人是清算中公司的代表人和業(yè)務(wù)執行機關(guān)，對內執行清算業(yè)務(wù)，對外代表清算中公司。
清算組織將無(wú)權以自己名義起訴應訴
記者：清算過(guò)程中，公司法人人格還存在嗎？此時(shí)公司具有什么法律地位？
金：公司解散后，其法人人格仍然存在，公司存在的目的是為了進(jìn)行清算。因此，其權利能力只存在于清算范圍內，而不得從事清算目的外的其他法律行為。公司超越其清算范圍而繼續從事經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的，依法不發(fā)生法律效力。清算中公司的法人人格并不隨公司解散而消滅，在清算目的范圍內仍為同一法人。
企業(yè)法人解散后，其債權債務(wù)未清理完畢的，其性質(zhì)屬于清算法人。清算法人的民事主體資格，不因企業(yè)解散而消滅。清算法人享有清算范圍內的民事權利，可以從事以清算為目的的民事行為，并以清算法人的財產(chǎn)對外承擔民事責任。
記者：那么，原司法解釋中將清算組織列為獨立的訴訟主體，允許其以清算組織的名義參加訴訟，還將繼續適用嗎？
金：我國《公司法》對清算中公司的法律地位作了規定，因此上述司法解釋?xiě)攺U除，因為企業(yè)法人解散后，法人主體資格仍然存在，可以以企業(yè)法人的名義主張債權和清償債務(wù)，可以起訴、應訴。清算中法人相比原企業(yè)法人雖然因解散其權利能力和行為能力受到限制，但在本質(zhì)上是同一的，不應影響其主體資格的存在與否。清算法人依法成立清算組織的，該清算組織行使清算法人機關(guān)的職能，清算組織不是一個(gè)獨立的民事主體，其地位屬于清算法人的執行機關(guān)。
清算組織將代表公司參加訴訟
記者：請介紹一下公司清算的整個(gè)流程？
金：(一)成立清算組。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。
(二)接管和清理公司財產(chǎn)。清算組成立后，應當立即清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。當評估價(jià)格和變現方案未獲通過(guò)、表決不能形成多數意見(jiàn)時(shí)，清算組應當申請法院裁決。
(三)通知、公告債權人申報債權。在申報債權期間，清算組不得對債權人進(jìn)行清償。
(四)處理與清算有關(guān)的公司未了結的業(yè)務(wù)，清理債權、債務(wù)。清算期間，公司存續，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
(五)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)。清算公司的財產(chǎn)分配必須依據公司法規定的分配規則進(jìn)行，公司財產(chǎn)分配的法律依據是我國公司法第187條的規定。
(六)代表公司參加民事訴訟活動(dòng)。清算中公司發(fā)生訴訟的，由清算組代表清算中公司參加民事訴訟活動(dòng)。清算組成為清算中公司的法人機關(guān)，對內負責清算工作，對外代表公司。
(七)清算的終止。根據《公司法》的規定，公司清算可以因兩種事由而終止：
1、清算完結。在經(jīng)過(guò)債務(wù)清償和剩余財產(chǎn)分配后，清算即告終結。
2、公司具備破產(chǎn)原因。按照《公司法》第188條的規定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應當將清算事務(wù)移交給人民法院。
清算主體拒不清算的對公司債務(wù)承擔連帶責任
記者：清算行為違法的清算人或者解散公司不進(jìn)行清算的法定清算人，將對債權人承擔什么民事責任？
金：1、清算責任。公司解散、清算訴訟中，如果債權人以公司和清算主體為共同被告，要求清算主體承擔清算責任的，應當判決公司承擔給付義務(wù)，清算主體承擔清算責任，并以清理的公司財產(chǎn)承擔公司的清償責任；如果債權人僅起訴清算主體要求其承擔清算責任的，可以判決清算主體對公司進(jìn)行清算，承擔清算責任。
2、賠償責任。為了保證公司解散后清算的及時(shí)進(jìn)行，必須讓負有清算義務(wù)的人對其不履行清算義務(wù)而造成的損失承擔賠償責任。但是，公司解散時(shí)的控制權在法定清算人手中，公司會(huì )計賬簿等文件歸其保存，債權人很難舉證證明公司解散時(shí)存在多少財產(chǎn)，無(wú)法證明自己受到多大損失，法院無(wú)法判定股東應當承擔賠償責任的具體數額。法律關(guān)于清算責任的規定因此而流于形式。我們認為，可以將公司財產(chǎn)狀況的舉證責任分配給清算主體承擔，即舉證責任倒置，如果法定清算人不能證明公司解散時(shí)的資產(chǎn)狀況和其行為造成公司財產(chǎn)價(jià)值減損的數額，或者公司現有財產(chǎn)已經(jīng)下落不明的，則推定解散時(shí)公司財產(chǎn)足以清償債權人的債權，法定清算人應對公司財產(chǎn)不足清償債權人的部分承擔全部責任。
3、補充責任。原則上公司應以其財產(chǎn)對外獨立承擔民事責任，股東不對公司債務(wù)直接承擔責任。但是，如果股東沒(méi)有繳足出資或者抽逃出資、轉移公司財產(chǎn)，在公司解散后，公司財產(chǎn)不足以清償公司債務(wù)的，股東應對公司的債務(wù)在出資不實(shí)、抽逃或者轉移財產(chǎn)的范圍內對債權人承擔責任。
4、擔保責任。如果在向工商登記機關(guān)辦理公司注銷(xiāo)登記時(shí)，清算主體承諾對公司未了結的債務(wù)承擔責任或者負責處理時(shí)，要對公司未了結的債務(wù)承擔連帶擔保責任。
5、無(wú)限責任。針對清算義務(wù)人逃債意圖明顯的嚴重違法行為，應該突破有限責任的限制，要求法定清算人賠償債權人的全部債權損失，也就是讓法定清算人對公司債務(wù)承擔無(wú)限連帶責任。
(1)清算中發(fā)現股東虛假出資、出資不實(shí)或者抽逃出資導致資金沒(méi)有達到法律規定的最低標準，違背了資本法定原則，則其不具備法人資格，由股東對公司債務(wù)承擔連帶責任。
(2)公司屬于掛靠性質(zhì)，掛靠公司自籌資金沒(méi)有達到法律規定的最低標準，則其不具備法人資格，由被掛靠公司承擔全部責任。
(3)清算中發(fā)現股東有公司法第20條規定情形的，應由股東對公司債務(wù)承擔連帶責任。
(4)清算程序中清算人拒不清算或者違法清算的，實(shí)際上是利用公司控制地位不盡清算義務(wù)，發(fā)生人格混同，由清算人對公司債務(wù)承擔連帶責任。
(5)公司法人資產(chǎn)不明，賬目不清，無(wú)法清算時(shí)，可以推定股東濫用公司人格或者董事故意侵權，由他們對公司債務(wù)承擔無(wú)限連帶責任。
公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后的清算責任
記者：公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后，公司的股東如不進(jìn)行清算，應當承擔什么責任？
金：吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照被取消的是企業(yè)的營(yíng)業(yè)資格，其法人資格并未取消。吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照導致公司被強制解散，公司解散后的債權債務(wù)和公司剩余財產(chǎn)必須進(jìn)行清算。公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后，清算主體不及時(shí)成立清算組進(jìn)行清算的，債權人可以以被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照的公司和其清算主體為共同被告，要求公司承擔清償責任，要求清算主體承擔清算責任。
即使公司被注銷(xiāo)后股東并未從公司實(shí)際取得任何財產(chǎn)，債權人同樣可以要求股東承擔相應的責任，因為正是由于股東未履行清算義務(wù)，才導致公司財產(chǎn)流失或者被他人侵占，股東對此負有不可推卸的責任。
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