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私募投資基金監督管理暫行辦法證監會(huì )
《暫行辦法》主要規范的是證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司以及非特別審批的私募基金管理機構的行為，組織形式上包括了契約型、公司型和合伙型。歡迎閱讀本文，更多優(yōu)質(zhì)內容，歡迎關(guān)注PINCAI網(wǎng)。
私募投資基金監督管理暫行辦法證監會(huì )
第一章 總則
第一條 為了規范私募投資基金活動(dòng)，保護投資者及相關(guān)當事人的合法權益，促進(jìn)私募投資基金行業(yè)健康發(fā)展，根據《證券投資基金法》、《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展的若干意見(jiàn)》，制定本辦法。
第二條 本辦法所稱(chēng)私募投資基金(以下簡(jiǎn)稱(chēng)私募基金)，是指在中華人民共和國境內，以非公開(kāi)方式向投資者募集資金設立的投資基金。
私募基金財產(chǎn)的投資包括買(mǎi)賣(mài)股票、股權、債券、期貨、期權、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。
非公開(kāi)募集資金，以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的設立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運作適用本辦法。
證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司從事私募基金業(yè)務(wù)適用本辦法，其他法律法規和中國證券監督管理委員會(huì )(以下簡(jiǎn)稱(chēng)中國證監會(huì ))有關(guān)規定對上述機構從事私募基金業(yè)務(wù)另有規定的，適用其規定。
第三條 從事私募基金業(yè)務(wù)，應當遵循自愿、公平、誠實(shí)信用原則，維護投資者合法權益，不得損害國家利益和社會(huì )公共利益。
第四條 私募基金管理人和從事私募基金托管業(yè)務(wù)的機構(以下簡(jiǎn)稱(chēng)私募基金托管人)管理、運用私募基金財產(chǎn)，從事私募基金銷(xiāo)售業(yè)務(wù)的機構(以下簡(jiǎn)稱(chēng)私募基金銷(xiāo)售機構)及其他私募服務(wù)機構從事私募基金服務(wù)活動(dòng)，應當恪盡職守，履行誠實(shí)信用、謹慎勤勉的義務(wù)。
私募基金從業(yè)人員應當遵守法律、行政法規，恪守職業(yè)道德和行為規范。
第五條 中國證監會(huì )及其派出機構依照《證券投資基金法》、本辦法和中國證監會(huì )的其他有關(guān)規定，對私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng)實(shí)施監督管理。
設立私募基金管理機構和發(fā)行私募基金不設行政審批，允許各類(lèi)發(fā)行主體在依法合規的基礎上，向累計不超過(guò)法律規定數量的投資者發(fā)行私募基金。建立健全私募基金發(fā)行監管制度，切實(shí)強化事中事后監管，依法嚴厲打擊以私募基金為名的各類(lèi)非法集資活動(dòng)。
建立促進(jìn)經(jīng)營(yíng)機構規范開(kāi)展私募基金業(yè)務(wù)的風(fēng)險控制和自律管理制度，以及各類(lèi)私募基金的統一監測系統。
第六條 中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )(以下簡(jiǎn)稱(chēng)基金業(yè)協(xié)會(huì ))依照《證券投資基金法》、本辦法、中國證監會(huì )其他有關(guān)規定和基金業(yè)協(xié)會(huì )自律規則，對私募基金業(yè)開(kāi)展行業(yè)自律，協(xié)調行業(yè)關(guān)系，提供行業(yè)服務(wù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。
第二章 登記備案
第七條 各類(lèi)私募基金管理人應當根據基金業(yè)協(xié)會(huì )的規定，向基金業(yè)協(xié)會(huì )申請登記，報送以下基本信息：
(一)工商登記和營(yíng)業(yè)執照正副本復印件;
(二)公司章程或者合伙協(xié)議;
(三)主要股東或者合伙人名單;
(四)高級管理人員的基本信息;
(五)基金業(yè)協(xié)會(huì )規定的其他信息。
基金業(yè)協(xié)會(huì )應當在私募基金管理人登記材料齊備后的20個(gè)工作日內，通過(guò)網(wǎng)站公告私募基金管理人名單及其基本情況的方式，為私募基金管理人辦結登記手續。
第八條 各類(lèi)私募基金募集完畢，私募基金管理人應當根據基金業(yè)協(xié)會(huì )的規定，辦理基金備案手續，報送以下基本信息：
(一)主要投資方向及根據主要投資方向注明的基金類(lèi)別;
(二)基金合同、公司章程或者合伙協(xié)議。資金募集過(guò)程中向投資者提供基金招募說(shuō)明書(shū)的，應當報送基金招募說(shuō)明書(shū)。以公司、合伙等企業(yè)形式設立的私募基金，還應當報送工商登記和營(yíng)業(yè)執照正副本復印件;
(三)采取委托管理方式的，應當報送委托管理協(xié)議。委托托管機構托管基金財產(chǎn)的，還應當報送托管協(xié)議;
(四)基金業(yè)協(xié)會(huì )規定的其他信息。
基金業(yè)協(xié)會(huì )應當在私募基金備案材料齊備后的20個(gè)工作日內，通過(guò)網(wǎng)站公告私募基金名單及其基本情況的方式，為私募基金辦結備案手續。
第九條 基金業(yè)協(xié)會(huì )為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案不構成對私募基金管理人投資能力、持續合規情況的認可;不作為對基金財產(chǎn)安全的保證。
第十條 私募基金管理人依法解散、被依法撤銷(xiāo)、或者被依法宣告破產(chǎn)的，其法定代表人或者普通合伙人應當在20個(gè)工作日內向基金業(yè)協(xié)會(huì )報告，基金業(yè)協(xié)會(huì )應當及時(shí)注銷(xiāo)基金管理人登記并通過(guò)網(wǎng)站公告。
第三章 合格投資者
第十一條 私募基金應當向合格投資者募集，單只私募基金的投資者人數累計不得超過(guò)《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規定的特定數量。
投資者轉讓基金份額的，受讓人應當為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數應當符合前款規定。
第十二條 私募基金的合格投資者是指具備相應風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬(wàn)元且符合下列相關(guān)標準的單位和個(gè)人：
(一)凈資產(chǎn)不低于1000萬(wàn)元的單位;
(二)金融資產(chǎn)不低于300萬(wàn)元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬(wàn)元的個(gè)人。
前款所稱(chēng)金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨權益等。
第十三條 下列投資者視為合格投資者：
(一)社會(huì )保障基金、企業(yè)年金等養老基金，慈善基金等社會(huì )公益基金;
(二)依法設立并在基金業(yè)協(xié)會(huì )備案的投資計劃;
(三)投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員;
(四)中國證監會(huì )規定的其他投資者。
以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過(guò)匯集多數投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷(xiāo)售機構應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數。但是，符合本條第(一)、(二)、(四)項規定的投資者投資私募基金的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數。
第四章 資金募集
第十四條 私募基金管理人、私募基金銷(xiāo)售機構不得向合格投資者之外的單位和個(gè)人募集資金，不得通過(guò)報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會(huì )、分析會(huì )和布告、傳單、手機短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對象宣傳推介。
第十五條 私募基金管理人、私募基金銷(xiāo)售機構不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益。
第十六條 私募基金管理人自行銷(xiāo)售私募基金的，應當采取問(wèn)卷調查等方式，對投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力進(jìn)行評估，由投資者書(shū)面承諾符合合格投資者條件;應當制作風(fēng)險揭示書(shū)，由投資者簽字確認。
私募基金管理人委托銷(xiāo)售機構銷(xiāo)售私募基金的，私募基金銷(xiāo)售機構應當采取前款規定的評估、確認等措施。
投資者風(fēng)險識別能力和承擔能力問(wèn)卷及風(fēng)險揭示書(shū)的內容與格式指引，由基金業(yè)協(xié)會(huì )按照不同類(lèi)別私募基金的特點(diǎn)制定。
第十七條 私募基金管理人自行銷(xiāo)售或者委托銷(xiāo)售機構銷(xiāo)售私募基金，應當自行或者委托第三方機構對私募基金進(jìn)行風(fēng)險評級，向風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力相匹配的投資者推介私募基金。
第十八條 投資者應當如實(shí)填寫(xiě)風(fēng)險識別能力和承擔能力問(wèn)卷，如實(shí)承諾資產(chǎn)或者收入情況，并對其真實(shí)性、準確性和完整性負責。填寫(xiě)虛假信息或者提供虛假承諾文件的，應當承擔相應責任。
第十九條 投資者應當確保投資資金來(lái)源合法，不得非法匯集他人資金投資私募基金。
第五章 投資運作
第二十條 募集私募證券基金，應當制定并簽訂基金合同、公司章程或者合伙協(xié)議(以下統稱(chēng)基金合同)�；鸷贤瑧敺稀蹲C券投資基金法》第九十三條、第九十四條規定。
募集其他種類(lèi)私募基金，基金合同應當參照《證券投資基金法》第九十三條、第九十四條規定，明確約定各方當事人的權利、義務(wù)和相關(guān)事宜。
第二十一條 除基金合同另有約定外，私募基金應當由基金托管人托管。
基金合同約定私募基金不進(jìn)行托管的，應當在基金合同中明確保障私募基金財產(chǎn)安全的.制度措施和糾紛解決機制。
第二十二條 同一私募基金管理人管理不同類(lèi)別私募基金的，應當堅持專(zhuān)業(yè)化管理原則;管理可能導致利益輸送或者利益沖突的不同私募基金的，應當建立防范利益輸送和利益沖突的機制。
第二十三條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷(xiāo)售機構及其他私募服務(wù)機構及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得有以下行為：
(一)將其固有財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)從事投資活動(dòng);
(二)不公平地對待其管理的不同基金財產(chǎn);
(三)利用基金財產(chǎn)或者職務(wù)之便，為本人或者投資者以外的人牟取利益，進(jìn)行利益輸送;
(四)侵占、挪用基金財產(chǎn);
(五)泄露因職務(wù)便利獲取的未公開(kāi)信息，利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動(dòng);
(六)從事?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的投資活動(dòng);
(七)玩忽職守，不按照規定履行職責;
(八)從事內幕交易、操縱交易價(jià)格及其他不正當交易活動(dòng);
(九)法律、行政法規和中國證監會(huì )規定禁止的其他行為。
第二十四條 私募基金管理人、私募基金托管人應當按照合同約定，如實(shí)向投資者披露基金投資、資產(chǎn)負債、投資收益分配、基金承擔的費用和業(yè)績(jì)報酬、可能存在的利益沖突情況以及可能影響投資者合法權益的其他重大信息，不得隱瞞或者提供虛假信息。信息披露規則由基金業(yè)協(xié)會(huì )另行制定。
第二十五條 私募基金管理人應當根據基金業(yè)協(xié)會(huì )的規定，及時(shí)填報并定期更新管理人及其從業(yè)人員的有關(guān)信息、所管理私募基金的投資運作情況和杠桿運用情況，保證所填報內容真實(shí)、準確、完整。發(fā)生重大事項的，應當在10個(gè)工作日內向基金業(yè)協(xié)會(huì )報告。
私募基金管理人應當于每個(gè)會(huì )計年度結束后的4個(gè)月內，向基金業(yè)協(xié)會(huì )報送經(jīng)會(huì )計師事務(wù)所審計的年度財務(wù)報告和所管理私募基金年度投資運作基本情況。
第二十六條 私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金銷(xiāo)售機構應當妥善保存私募基金投資決策、交易和投資者適當性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。
第六章 行業(yè)自律
第二十七條 基金業(yè)協(xié)會(huì )應當建立私募基金管理人登記、私募基金備案管理信息系統。
基金業(yè)協(xié)會(huì )應當對私募基金管理人和私募基金信息嚴格保密。除法律法規另有規定外，不得對外披露。
第二十八條 基金業(yè)協(xié)會(huì )應當建立與中國證監會(huì )及其派出機構和其他相關(guān)機構的信息共享機制，定期匯總分析私募基金情況，及時(shí)提供私募基金相關(guān)信息。
第二十九條 基金業(yè)協(xié)會(huì )應當制定和實(shí)施私募基金行業(yè)自律規則，監督、檢查會(huì )員及其從業(yè)人員的執業(yè)行為。
會(huì )員及其從業(yè)人員違反法律、行政法規、本辦法規定和基金業(yè)協(xié)會(huì )自律規則的，基金業(yè)協(xié)會(huì )可以視情節輕重，采取自律管理措施，并通過(guò)網(wǎng)站公開(kāi)相關(guān)違法違規信息。會(huì )員及其從業(yè)人員涉嫌違法違規的，基金業(yè)協(xié)會(huì )應當及時(shí)報告中國證監會(huì )。
第三十條 基金業(yè)協(xié)會(huì )應當建立投訴處理機制，受理投資者投訴，進(jìn)行糾紛調解。
第七章 監督管理
第三十一條 中國證監會(huì )及其派出機構依法對私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷(xiāo)售機構及其他私募服務(wù)機構開(kāi)展私募基金業(yè)務(wù)情況進(jìn)行統計監測和檢查，依照《證券投資基金法》第一百一十四條規定采取有關(guān)措施。
第三十二條 中國證監會(huì )將私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷(xiāo)售機構及其他私募服務(wù)機構及其從業(yè)人員誠信信息記入證券期貨市場(chǎng)誠信檔案數據庫;根據私募基金管理人的信用狀況，實(shí)施差異化監管。
第三十三條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷(xiāo)售機構及其他私募服務(wù)機構及其從業(yè)人員違反法律、行政法規及本辦法規定，中國證監會(huì )及其派出機構可以對其采取責令改正、監管談話(huà)、出具警示函、公開(kāi)譴責等行政監管措施。
第八章 關(guān)于創(chuàng )業(yè)投資基金的特別規定
第三十四條 本辦法所稱(chēng)創(chuàng )業(yè)投資基金，是指主要投資于未上市創(chuàng )業(yè)企業(yè)普通股或者依法可轉換為普通股的優(yōu)先股、可轉換債券等權益的股權投資基金。
第三十五條 鼓勵和引導創(chuàng )業(yè)投資基金投資創(chuàng )業(yè)早期的小微企業(yè)。
享受?chē)邑斦愂辗龀终叩膭?chuàng )業(yè)投資基金，其投資范圍應當符合國家相關(guān)規定。
第三十六條 基金業(yè)協(xié)會(huì )在基金管理人登記、基金備案、投資情況報告要求和會(huì )員管理等環(huán)節，對創(chuàng )業(yè)投資基金采取區別于其他私募基金的差異化行業(yè)自律，并提供差異化會(huì )員服務(wù)。
第三十七條 中國證監會(huì )及其派出機構對創(chuàng )業(yè)投資基金在投資方向檢查等環(huán)節，采取區別于其他私募基金的差異化監督管理;在賬戶(hù)開(kāi)立、發(fā)行交易和投資退出等方面，為創(chuàng )業(yè)投資基金提供便利服務(wù)。
第九章 法律責任
第三十八條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷(xiāo)售機構及其他私募服務(wù)機構及其從業(yè)人員違反本辦法第七條、第八條、第十一條、第十四條至第十七條、第二十四條至第二十六條規定的，以及有本辦法第二十三條第一項至第七項和第九項所列行為之一的，責令改正，給予警告并處三萬(wàn)元以下罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，給予警告并處三萬(wàn)元以下罰款;有本辦法第二十三條第八項行為的，按照《證券法》和《期貨交易管理條例》的有關(guān)規定處罰;構成犯罪的，依法移交司法機關(guān)追究刑事責任。
第三十九條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷(xiāo)售機構及其他私募服務(wù)機構及其從業(yè)人員違反法律法規和本辦法規定，情節嚴重的，中國證監會(huì )可以依法對有關(guān)責任人員采取市場(chǎng)禁入措施。
第四十條 私募證券基金管理人及其從業(yè)人員違反《證券投資基金法》有關(guān)規定的，按照《證券投資基金法》有關(guān)規定處罰。
第十章 附則
第四十一條 本辦法自公布之日起施行。
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《私募投資基金監督管理暫行辦法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《暫行辦法》”)已于日前正式頒布生效，作為從業(yè)人士，對條文做如下解讀，供各界討論：
一、調整范圍
由于是部門(mén)規章，《暫行辦法》主要規范的是證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司以及非特別審批的私募基金管理機構的行為，組織形式上包括了契約型、公司型和合伙型。其實(shí)大范圍上講，目前銀行、信托、保險等很多機構也以私募的方式籌集了大量的投資基金，本辦法并未囊括。
相對于其他類(lèi)型的行政監管法規，本辦法最大的看點(diǎn)在于“設立私募基金管理機構和發(fā)行私募基金不設行政審批，允許各類(lèi)發(fā)行主體在依法合規的基礎上，向累計不超過(guò)法律規定數量的投資者發(fā)行私募基金”，同時(shí)強調“強化事中事后監管”。
二、登記備案
《暫行辦法》規定：私募管理機構以及私募管理機構發(fā)行的各類(lèi)型私募基金均需事后備案，同時(shí)第九條強調了登記備案不構成增信，投資者不能因為基金管理人以及基金取得了備案就認為該管理人或者基金具有了獲取高收益的能力。
對照《暫行辦法》征求意見(jiàn)稿，辦發(fā)刪除了自然人任私募基金管理人的約定，也就是說(shuō)，在基金業(yè)協(xié)會(huì )登記的私募基金管理人，只能是企業(yè)(公司制、合伙制均可)，自然人不予進(jìn)行登記。如自然人一定要出任管理人的，只能以合伙企業(yè)并擔任普通合伙人形式申請登記。
登記與備案制度的實(shí)施，對私募基金管理人而言，可以獨立發(fā)行私募產(chǎn)品，對私募基金而言則可開(kāi)設證券賬戶(hù)。反過(guò)來(lái)，如果私募基金管理人和私募基金產(chǎn)品不進(jìn)行登記備案，這種好處則不能享有，還可能面對一定的處罰。
三、合格投資者
《暫行辦法》第三章規定了合格投資者制度：
1、根據組織形式不同，單只私募基金的投資者人數上限也是不同的。
《暫行辦法》第十一條規定單只私募基金的投資者人數累計不得超過(guò)《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規定的特定數量。如果私募基金采用有限責任公司的組織形式，其投資者不超過(guò)50人;如采用股份有限公司組織形式的，其投資者應不超過(guò)200人。如采用有限合伙企業(yè)組織形式的，其投資者應為2人以上50人以下。除公司、合伙企業(yè)這兩種組織形式外，其他私募基金單純作為產(chǎn)品存在，不具有組織形式的，依照《證券投資基金法》第八十八條的規定，合格投資者累計不得超過(guò)200人。
2、合格投資者
除了對從業(yè)人員直接界定為合格投資者外，《暫行辦法》規定的合格投資者條件高于投資集合信托要求的合格投資者要求�！稌盒修k法》第十二條規定：私募基金的合格投資者是指具備相應風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬(wàn)元且符合下列標準的單位和個(gè)人：(1)凈資產(chǎn)不低于1000萬(wàn)元的單位;(2)金融資產(chǎn)不低于300萬(wàn)元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬(wàn)元的個(gè)人。這里限定了最低投資起點(diǎn)應為100萬(wàn)元，同時(shí)應符合上述三個(gè)財產(chǎn)標準。
這里我搜集了一下其它幾類(lèi)合格投資者的規定，大家可以對比一下：
(1)保險資管
①定向產(chǎn)品向單一投資人發(fā)行，投資人初始認購資金不得低于3000萬(wàn)人民幣;
②集合產(chǎn)品向多個(gè)投資人發(fā)行，投資人總數不超過(guò)200人，單一投資人初始認購金額不得低于100萬(wàn)元。
(2)信托公司
①單一資金信托對合格投資者沒(méi)有法規要求;
②集合資金信托認購金額不低于100萬(wàn)元(自然人、法人和其他組織均可);個(gè)人或家庭金融資產(chǎn)總計在認購時(shí)超過(guò)100萬(wàn)元人民幣且能相關(guān)財產(chǎn)證明的自然人;個(gè)人收入在最近3年內每年超過(guò)20萬(wàn)元人民幣或者夫妻雙方合計收入在最近3年內每年超過(guò)30萬(wàn)元人民幣且能提供相關(guān)收入證明的自然人。
(3)證券公司
①定向資管接受單個(gè)客戶(hù)的資產(chǎn)凈值不得低于100萬(wàn)元;
②集合資管個(gè)人或者家庭金融資產(chǎn)合計不低于100萬(wàn)元人民幣;公司、企業(yè)等機構凈資產(chǎn)不低于1000萬(wàn)元人民幣。
在這里需要說(shuō)明一點(diǎn)，相比于信托公司集合資金信托計劃，證券公司集合資管業(yè)務(wù)中，對個(gè)人或者家庭金融資產(chǎn)超過(guò)100萬(wàn)元人民幣的，只需作出承諾，不要求提供資產(chǎn)證明。
(4)基金公司
①一對一基金專(zhuān)戶(hù)單一客戶(hù)委托的初始資產(chǎn)不低于3000萬(wàn)元人民幣;
②一對多基金專(zhuān)戶(hù)委托初始金額不低于100萬(wàn)元人民幣，且能識別、判斷和承擔相應投資風(fēng)險的自然人、法人或其他組織。
這里有兩點(diǎn)應該做特別說(shuō)明：一是簡(jiǎn)單成立基金再以份額轉讓方式突破有關(guān)規定的路徑被堵死;二是由于只要備案通過(guò)的計劃就可以作為合格投資人并且不打通計算投資者人數，給管理人創(chuàng )造了部分靈活空間。但是對類(lèi)似以信托計劃方式集合資金再投資私募基金的，人數將被打通合并計算。
四、資金募集
《暫行辦法》對私募基金的募資規則規定較為詳細，既約束私募管理機構，也約束私募基金銷(xiāo)售機構。主要規定并沒(méi)有其他特殊約定，對于國內大多數從事私募股權投資的機構來(lái)說(shuō)，目前最需要改正或完善的做法的是：在募資過(guò)程中，要有三個(gè)規定動(dòng)作：一是對投資者的問(wèn)卷調查，二是投資者的書(shū)面承諾，三是投資者簽字確認的風(fēng)險提示書(shū)，目前大家對第三點(diǎn)重視較多，對前兩點(diǎn)總體確實(shí)，需要未來(lái)補足，否則就無(wú)法證明私募基金管理人在募資時(shí)很好地履行了相關(guān)職責。
關(guān)于私募基金風(fēng)險評級：《暫行辦法》第十七條規定：私募基金管理人自行銷(xiāo)售或者委托銷(xiāo)售機構銷(xiāo)售私募基金，應當自行或者委托第三方機構對私募基金進(jìn)行風(fēng)險評級，向風(fēng)險識別能和風(fēng)險承擔能力的相匹配的投資者推介私募基金。該條規定出發(fā)點(diǎn)是良好的，但實(shí)際過(guò)程中操作落地的可行性和效果都有待商榷。個(gè)人建議可以將調查問(wèn)卷和風(fēng)險評級在一個(gè)文件上同步完成。
《暫行辦法》第十八條規定：投資者應當如實(shí)填寫(xiě)風(fēng)險識別能力和承擔能力問(wèn)卷，如實(shí)承諾資產(chǎn)或者收入情況，并對其真實(shí)性、準確性和完整性負責。填寫(xiě)虛假信息或者提供虛假承諾文件的，應當承擔相應的責任。這條規定實(shí)際上在客觀(guān)上保護了私募管理人的利益，也就是只要調查問(wèn)卷和承諾函取得，就規避了很大部分風(fēng)險。
五、投資運作
該章節內容較多，提出以下幾個(gè)方面提起大家關(guān)注：
1、私募基金不強制托管：如果基金合同有明確約定，基金可以不進(jìn)行托管。
2、強制信息披露并持續向協(xié)會(huì )報告。但是信息披露規則以及如何界定向協(xié)會(huì )報告的信息還有待明確。
3、《暫行辦法》第二十六條規定：私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金銷(xiāo)售機構應當妥善保存私募基金投資決策、交易和投資者適當性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。一個(gè)5+2的基金，加上清盤(pán)后的10年保存期，對小型私募管理機構還是有些挑戰的。尤其需要指出的是，目前，私募管理人對于交易、投資者適當性等方面的材料留存得多一些，私募基金投資決策過(guò)程文件的歸檔和保存可能會(huì )有瑕疵。提醒私募管理機構重視過(guò)程動(dòng)作的留痕存檔，以能夠證明自己的盡職管理義務(wù)。
六、罰則
《暫行辦法》第三十八條規定：私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷(xiāo)售機構及其他私募服務(wù)機構及其從業(yè)人員違反本辦法第七條、第八條、第十一條、第十四條至第十七條、第二十四條至第二十六條規定的，以及有本辦法第二十三條第第一項至第七項和第九項所列行為之一的，責令改正，給予警告并處三萬(wàn)元以下罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，給予警告并處三萬(wàn)元以下罰款。
該條是《暫行辦法》所規定的主要法律責任條文，具體歸納如下：
(1) 私募基金管理人登記第七條
(2) 私募基金備案第八條
(3) 向合格投資者募集，人數不超過(guò)法律規定特定數量第十一條
(4) 通過(guò)辦會(huì )、公眾傳播媒體向不特定對象宣傳推介第十四條
(5) 承諾保本保收益第十五條
(6) 問(wèn)卷調查 + 書(shū)面承諾 + 風(fēng)險提示書(shū)第十六條
(7) 信息披露第二十四條
(8) 信息和年報報送第二十五條
(9) 重要文件資料保存第二十六條
(10)將其固有財產(chǎn)或他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)從事投資活動(dòng)第二十三條第1項
(11)不公平地對待其管理的不同基金財產(chǎn)第二十三條第2項
(12)利用基金財產(chǎn)或者職務(wù)之便，為本人或者投資者以外的人牟取利益，進(jìn)行利益輸送第二十三條第3項
(13)侵占、挪用基金財產(chǎn)第二十四條第4項
(14)泄露因職務(wù)便利獲取的未公開(kāi)信息，利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動(dòng)第二十三條第5項
(15)從事?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的投資活動(dòng)第二十三條第6項
(16)玩忽職守，不按照規定履行職責第二十三條第7項
(17)法律、行政法規和證監會(huì )規定禁止的其他行為第二十三條第9項
整個(gè)辦法內容不長(cháng)，管制也比較寬松，因為不是牌照制，真正體現了市場(chǎng)競爭和淘汰的思路，相信隨著(zhù)這個(gè)規范意見(jiàn)的出臺，私募基金會(huì )迎來(lái)新一波大機會(huì )。